Ancak dosya içerisinde bulunan bir kısım bordrolar hizmet cetvelindeki SPEK tutarları gözönüne alındığında davacıya ocak 2016 yılından fesih tarihine kadar asgari ücret ödendiği görünmektedir. Hizmet cetvelindeki davacının 2015 yılı ekim, kasım ve aralık ayı SPEK tutarları asgari ücretin üzerindedir. Eğer davacının temel ücreti rıza dışı düşürülmüşse bundan kaynaklanan fark ücret alacağı koşulları oluşur. Bu değerlendirmeler doğrultusunda davacı işçinin tüm çalışma dönemine ilişkin ücret bordroları davalı işverenden getirtilmeli, özellikle 2015 yılı ekim, kasım ve aralık ayı ücret bordroları temin edilerek temel ücret düşürülmüşse fark ücret alacakları hesaplanıp yeniden hüküm oluşturulmalıdır..." denilerek kaldırma ve gönderme yapılmıştır....

İŞ MAHKEMESİ TARİHİ : 11/11/2021 NUMARASI : 2021/145 2021/60 DAVA KONUSU : Hizmet ve Spek Tespiti KARAR : Taraflar arasındaki hizmet ve spek tespiti davasının yapılan yargılaması sonunda mahkemece verilen karara karşı davalı T3 vekili ve davalı T9 tarafından istinaf kanun yoluna başvurulması üzerine Dairemizce dosya üzerinden yapılan inceleme sonucunda gereği görüşülüp düşünüldü....

V-İLGİLİ HUKUK KURALLARI VE İNCELEME: Sahte sigortalılığa dayanan davalar hizmet tespiti içerikli olmakla, davanın yasal dayanağını oluşturan 5510 sayılı Yasa’nın 79. maddesinde bu tür hizmet tespiti davalarının kanıtlanması yönünden özel bir yöntem öngörülmemiştir. Kimi ayrık durumlar dışında resmi belge ve yazılı delillerin bulunması sigortalı sayılması gereken sürelerin saptanmasında güçlü delil olmaları itibariyle sonuca etkili olurlar. Ne var ki bu tür kanıtların bulunmaması halinde somut bilgilere dayanması inandırıcı olmaları koşuluyla bordro tanıkları veya iş ilişkisini bilen komşu işyeri çalışanları gibi kişilerin bilgileri ve bunları destekleyen diğer tanıklarla dahi sonuca gitmek mümkündür....

GEREKÇE : Dava, prime esas kazançların tespiti istemine ilişkindir. İlk derece Mahkemesince yapılan yargılama sonunda;" Dava, prime esas kazancın tespiti istemine ilişkindir. Davanın yasal dayanakları olan 506 sayılı Kanunun 77/1. maddesi ile 5510 sayılı Kanunun 80/1(a) maddesinde, sigortalıların prime esas kazançlarının nasıl belirleneceği açıklanmıştır....

Somut olayda, gerek iş teftiş raporunda gerekse kurum kayıtlarında ödenen ancak bordroya ve SPEK tutarına dahil edilmeyen bir fazla çalışma ücreti ile ulusal bayram ve genel tatil ücretinden bahsedilmemektedir. İleri sürülen iddia ücret, fazla çalışma ücretinin sigortalılara eksik ödendiği iddiasıdır.5510 sayılı yasaya göre SPEK dahil olan tutarlar ödenmiş veya ödenmesine karar verilerek sonradan ödenen tutarlardır. Uyuşmazlıkta geçmişte yapılan ve bordrolara yansıtılmayan bir ödeme bulunmamaktadır. Dolayısıyla varlığı henüz kesinleşmeyen bir alacak bulunduğu iddiasıyla bu miktarlar için Kurumca aylık prim hizmet belgesi istenmesine yönelek kurum işlemi hatalı olup, davanın kabulüne yönelik mahkeme kararı yerinde olmuştur....

İş mahkemesinin 2016/600 esas 2017/212 karar sayılı dosya ile saptanan ücret farkı ilave tevdiye ve ikramiye ücreti alacakları bakımından kararın kapsadığı çalışma dönemi dikkate alınarak SPEK tutarının 2009 yılı 5.ay için ek olarak 64 TL, 6.ay için ek olarak 515.25 TL , 7.ay için ek olarak 532,43 TL , 10.ay için ek olarak 231.50 TL ,11.ay için ek olarak 463,50 TL , 12.ay için ek olarak 130,68 TL, 2010 yılı 1.ay için ek olarak 279,88 TL yükseltilmesi (mevcut bildirimlere eklenmesi) gerektiğinin tespitine, İlave primlerin tahsili idari işlem olmakla bu konuda karar verilmesine yer olmadığına, Davalı SGK bakımından SPEK tutarı artırılmış olmakla 24/7/2020 tarihli karara ekli raporda hesaplanan aylık tutarları dikkate alınarak (şubat 2010 aylığı 269,12 TL ek ödeme 10,76 TL toplam 279,88 TL olacak şekilde ve rapordaki takip eden aylar için hesaplanan tutarlar üzerinden ve en son ekim 2019 aylığı 4.131,49 TL ek ödeme 165,26 TL toplam 4.296,75 TL olacak şekilde) kurumun ödediği aylıklar ile...

G E R E Ğ İ D Ü Ş Ü N Ü L D Ü: İDDİA: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davacının temizlik görevlisi olarak davalı işyerinde 04.07.2007 tarihinde işe başladığını, ancak eleman eksikliğinden çay ve içecek servisi, yemek servisi, bahçe işleri, köpek bakımı gibi görev tanımına uymayan işlerde çalıştırıldığını, aylık net 1.900,00 TL maaş aldığını, SPEK tutarının asgari ücret üzerinden gösterildiğini, işyerinde yemek ve servis olduğunu, yıllık izinlerinin birer hafta kullandırıldığını, son yıl hiç kullandırılmadığını, davacının dini bayramlar, 1 Mayıs ve yılbaşı haricinde diğer resmi tatillerde çalıştığını, 02.05.2017 tarihinde yetkili Behiye Yıldırım’ın odasına çöp almaya giden davacının kapı önünde çöp olduğunu zannettiği bir poşeti aldığını, çöpe atarken poşet içerisinde çocuklar için dünya atlası ve kullanılmış beslenme çantası görünce kendi çocuklarına götürmek için çöpe atmadığını, o günün akşamı da poşeti eve götürmeyi unuttuğunu, yetkililerin kamera kayıtlarından...

Kuruma ödenmesi gereken sigorta primlerinin hesabında gerçek ücretin/kazancın esas alınması gerekmekte olup hizmet tespiti davalarının kamusal niteliği gereği, çalışma olgusu her türlü kanıtla ispatlanabilmesine karşın ücret konusunda aynı genişlikte ispat serbestliği söz konusu değildir ve değinilen maddelerde yazılı sınırları aşan ücret alma iddialarının yazılı delille kanıtlanması zorunluluğu bulunmaktadır. Ücret tutarı maddede belirtilen sınırları aştığı takdirde, tespiti gereken gerçek ücretin; hukuksal geçerliliğe sahip olarak düzenlenmiş bulunmaları kaydıyla, sigortalının imzasını içeren aylık ücreti gösteren para makbuzları, banka kayıtları, ticari defter kayıtları, ücret bordroları gibi belgelerle kanıtlanması olanaklıdır....

Kuruma ödenmesi gereken sigorta primlerinin hesabında gerçek ücretin/kazancın esas alınması gerekmekte olup hizmet tespiti davalarının kamusal niteliği gereği, çalışma olgusu her türlü kanıtla ispatlanabilmesine karşın ücret konusunda aynı genişlikte ispat serbestliği söz konusu değildir ve değinilen maddelerde yazılı sınırları aşan ücret alma iddialarının yazılı delille kanıtlanması zorunluluğu bulunmaktadır. Ücret tutarı maddede belirtilen sınırları aştığı takdirde, tespiti gereken gerçek ücretin; hukuksal geçerliliğe sahip olarak düzenlenmiş bulunmaları kaydıyla, sigortalının imzasını içeren aylık ücreti gösteren para makbuzları, banka kayıtları, ticari defter kayıtları, ücret bordroları gibi belgelerle kanıtlanması olanaklıdır....

Kuruma ödenmesi gereken sigorta primlerinin hesabında gerçek ücretin/kazancın esas alınması gerekmekte olup hizmet tespiti davalarının kamusal niteliği gereği, çalışma olgusu her türlü kanıtla ispatlanabilmesine karşın ücret konusunda aynı genişlikte ispat serbestliği söz konusu değildir ve değinilen maddelerde yazılı sınırları aşan ücret alma iddialarının yazılı delille kanıtlanması zorunluluğu bulunmaktadır. Ücret tutarı maddede belirtilen sınırları aştığı takdirde, tespiti gereken gerçek ücretin; hukuksal geçerliliğe sahip olarak düzenlenmiş bulunmaları kaydıyla, sigortalının imzasını içeren aylık ücreti gösteren para makbuzları, banka kayıtları, ticari defter kayıtları, ücret bordroları gibi belgelerle kanıtlanması olanaklıdır....