Tüm bu açıklamalar ışığında somut uyuşmazlık değerlendirildiğinde; uyuşmazlığın kazanç kaybından kaynaklı maddi tazminat ve hisse devrine ilişkin ödemelerin zamanında yapılmaması nedeni ile taraflar arasındaki protokolün cezai şart başlıklı 9. Maddesi gereğince cezası şart alacağına ilişkin olduğu, celse arasında .... ATM'nin ... esas sayılı dosyası ile .... ATM'nin ... sayılı dosyalarının dosyamız arasına alındığı, hisse devir bedellerine ilişkin bir kısım tespitlerin yapıldığı, mahkememizce aldırılan ve hükme esas alınan bilirkişi raporuyla cezai şarta ilişkin ödemelerin tespit edilemediği anlaşılmakla; 15/02/2014 tarihli hisse devir sözleşmesinin cezai şart başlıklı 9....
Noterliği'nin 06/04/2011 tarih ve ... sayılı limited şirket hisse devir sözleşmesi ile şirket hisseleri tüm aktifi ve pasifiyle davacıya devredilmiştir. Boşanma protokolü ve hisse devir sözleşmesi uyarınca şirketin borçlarından davalının iç ilişkide davacıya karşı bir sorumluluğu bulunmamaktadır. Bahsi geçen protokolde ve hisse devir sözleşmesinde hangi borçların kastedildiği hususunda açık değil ise de kamu alacaklarının hariç tutulduğuna dair bir delil bulunmamaktadır. Başka bir anlatımla, devir sözleşmesinde, davalının devir tarihine kadar doğabilecek gerek kamu gerekse özel borçlardan dolayı bir sorumluluk üstlenmediği kabul edilmelidir....
Kararı, davacı vekili ve davalı vekili temyiz etmiştir. 1-Dava dosyası içerisindeki bilgi ve belgelere, mahkeme kararının gerekçesinde dayanılan delillerin tartışılıp, değerlendirilmesinde usul ve yasaya aykırı bir yön bulunmamasına göre davacı vekilinin tüm temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir. 2- Davalı vekilinin temyiz itirazlarının incelenmesine gelince; dava, hisse devir bedeline istinaden vaki icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Mahkemece, devir tarihinde yürürlükte olan BK’nın 182/2. maddesine göre hisse devir bedelinin davacıya ödendiğine dair karine oluştuğu ve bu karinenin aksinin davacı tarafından ispatlanması gerektiği, davacı tarafın aksini ispatlayamadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir. Davacı ödenen hisse devir bedelinin tahsili için icra takibine girişerek yeniden ödenmesini talep etmektedir. Mahkemece hisse devir bedelinin ödendiği kabul edildiğine göre davacı takipte haksız olup kötüniyetlidir....
Şubesi'nden kullanılan ve davacı şirket tarafından ödenen 200.000,00-TL bedelli kredi borcunun şirket hisselerini 03/04/2017 tarihli Limited Şirket Hisse Devir Sözleşmesi ile devreden davalı ... ve davalı ...'den rücuen tahsili amacıyla davalılar aleyhine başlatılan icra takibine davalılar tarafından süresinde yapılan itirazın iptali ile asıl alacağın %20'sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatının davalılardan tahsili taleplerine ilişkindir. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: 2004 sayılı İcra İflas Kanunu'nun 67.maddesinde İcra Takibine İtirazın İptali; ''Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Resmi belgede sahtecilik HÜKÜM : Mahkumiyet Sanığın, yetkili olmadığı şirket adına çek keşide ederek resmi belgede sahtecilik suçunu işlediği iddiasıyla açılan davada; aşamalarda değişmeyen savunmalarında suç tarihi itibariyle şirket yetkilisi olduğunu beyan etmesi ve bu beyanının şirket yetkilisi olarak görülen tanık ... tarafından doğrulanması, dosya içeriğinde yer alan 10.03.2009 tarihli şirket kararından ve 11.03.2009 tarihli hisse devir sözleşmesinden, sanığın şirket müdürü olarak atandığının ve ...'...
dır) ve ...’ın kardeş oldukları, davalılardan ..., ... ve ... arasında davacı şirket hisselerinin satılması ve hisse satışı sonrası satıcılar ve alıcı arasında kurulacak maddi ve idari düzenlemelerin hisse satış öncesi kayıt ve taahhüt altına alınması konulu 28/08/2008 tarihli şirket hisse satış protokolü hazırlandığı ve protokolü... ve ...'ın imzaladığı, ...'ın bu protokole rağmen davacı şirketin hisselerini 02/09/2008 tarihinde yapılan hisse devir sözleşmeleriyle kardeşleri olan ... ve ...'a satışını sağladığı, daha sonra davalıların sattığı hisseleri kardeşlerinden devir aldığı, burada amacın protokol hükümlerinden kurtulmak olduğu, çünkü davalıların ... ve ...'a yaptıkları hisse satışlarında ayrıntılı bir devir protokolüne yer verilmediği, davacılar ... ve ...'ın alıcı ...'ın kardeşi ve aldıkları hisseleri kısa bir süre sonra ...'...
GEREKÇE: Dava, limited şirket hisse devir sözleşmesi kapsamında ödenmiş olan devir bedelinin, hisse devrinin gerçekleşmemiş olması nedeniyle iadesi istemiyle başlatılan takibe vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.Taraflarca düzenlenmiş olan 05.12.2011 tarihli hisse devir sözleşmesinde; davalının ... firmasında sahibi olduğu %15 payı 1.000.000-USD bedelle davacıya devretmeyi, imza tarihinden itibaren 15 günlük süre içerisinde sözleşmeyi noterde onaylatmayı, ortaklar kurulu kararı alarak şirket pay defterine işletmeyi ve ticaret siciline tescil ettirmeyi taahhüt ettiği, bedelin devredene nakden ödendiğinin belirtildiği, davalının edimlerini belirtilen sürede yerine getirmemesi halinde bedeli ayrıca bir ihtara gerek olmaksızın iade etmeyi kabul ve taahhüt ettiği hususlarının hüküm altına alındığı anlaşılmaktadır....
Mahkemece, iddia, savunma, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre, dava dışı şirket ortakları olan davacıların bu şirketteki hisselerinin davalılara 15/03/2009 tarihinde adi sözleşmeler ile devredildiği, devir işleminin tescil ve ticaret sicil gazete ilanı, ortaklar pay defterine kaydı, davalıların şirket karar defterinde 01/04/2009 tarihinden sonra tescil ve ilana tabi kararlar almaları karşısısında davalıların şirketi fiilen devralmış oldukları, devir bedelinin sözleşme anında ödenmediği, hisse devir tarihi olan 15/03/2009 tarihinden önce davalıların şirkete ödeme yaptıklarına dair kayda rastlanılmadığı, şirketin ayakta duramayacak durumda olduğu iddiasının varit olmadığı, devredilen hisselerin bedellerinin davacılar tarafından sermaye paylarına göre şirkete ödenmiş olduğu, davacıların 15/03/2009 tarihli hisse devir sözleşmesinden kaynaklı davalılardan alacaklı oldukları, cevabi ihtarnamelerde bu bedellerin ödenmeyeceğinin belirtildiği gerekçesiyle davanın kabulüne, davacı...
MUHALEFET ŞERHİ Dava hukuksal niteliği itibariyle, hisse devrinin şekle aykırılığı ve muris muvazaasına dayalı olarak hisse devir sözleşmesinin butlanının tespiti ile devrin iptali istemine ilişkindir. Davada davalılar aleyhine, murisin davalılardan... ve...ile yapmış olduğu 29/03/1989 tarihli adi yazılı hisse devir sözleşmesinin kurucu ve geçerlilik şartlarının noksanlığı ile muvazaalı olarak davacı vereselerden mal kaçırma kastıyla sözleşmenin muvzaalı olduğu iddiasında bulunulmuştur. Bu nedenle TBK'nın 19/1 maddesi ve anonim şirket hisse devir sözleşmesine ilişkin kuralların birlikte değerlendirilmesi gerekmektedir. Burada esasında hakların telahuku söz konusu olup, birbirinden bağımsız iki ayrı hukuksal sebebe dayalı olarak her durumda sözleşmenin geçersizliğinin ileri sürülmektedir. Uyuşmazlığın esasından önce görevli mahkemenin hangisi olduğu sorunu karşımıza çıkmaktadır....
Dava, limited şirket hisse devri sözleşmesine binaen ödendiği belirtilen bedelin, hisse devrinin gerçekleşmemesi nedeniyle istirdatı için başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Mahkemece davanın kısmen kabulüne karar verilmiş, karara karşı davalı tarafça istinaf başvurusunda bulunulmuştur....
