Ayrıca 2016 protokolünün 6.12. maddesinde “Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez....
de, bir çok hastadan belirlenen ilave ücretin üstünde para tahsil edildiği , 218 şahıstan fazla ilave ücret alındığı ve bu şekilde 2012 yılı T3 Özel Sağlık Hizmet Sunucularından Sağlık Hizmeti Satın Alım Sözleşmesinin 11.1.8.maddesinin ihlal edilmesi nedeniyle de 10 kat cezai şart uygulandığı, belirtilerek toplam 85.768,70 TL cezai şart ve 74.155,84 TL'lik yersiz ödeme tutarının davacının kurum alacaklarından tahsil edileceğinin bildirilmesi üzerine 31/10/2016 tarihinde işbu menfi tespit davasının açıldığı anlaşılmıştır....
Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme Uyuşmazlık, Sağlık Alım Hizmet Sözleşmesinden kaynaklı, sahte reçete faturalandırılmasından mütevellit cezai şart ve fatura tutarına ilişkin kesintiden dolayı borçlu olmadığının tespiti ve iadesi istemine ilişkindir. 2. İlgili Hukuk 1. 2016 yılı Eczane Protokolü'nün 5.3.10 uncu maddesi şöyledir; "Eczacı ya da eczane çalışanlarınca Kurumu Zarara uğratmak amacıyla kasıtlı olarak Kuruma sahte ilaç fiyat küpürü/sahte karekod, sahte reçete veya sahte rapor fatura edildiğinin tespiti halinde Reçete bedelinin 10 ... tutarında cezai şart uygulanarak uyarılır. Tekrarı halinde reçete bedelinin 20 ... ... tutarında cezai şart uygulanarak sözleşme feshedilir ve 1 yıl süre ile sözleşme yapılmaz. " 2. Aynı Protokolün 6.17 nci maddesi ise; "Bir fatura dönemi için uygulanacak cezai şartın hesaplanması reçete bazında yapılır. Bir reçetede birden fazla usulsüz fiil tespit edilmesi durumunda cezai şartların en yüksek olanı esas alınır....
toplam 12.135,70- TL'sı tutarındaki cezai şart bedeli uygulanması ve 2016 SGK Eczane Protokolü'nün 4.3.6.maddelerine izafeten belirlenmiş olduğu belirtilen 5.3.9.maddesindeki fiilin tespitinden dolayı hesaplandığı belirtilen 273,57- TL ve ayrıca hasta bilgisi dahilinde yazılmış reçetelerde kendilerine teslim edilmeyen ilaçlar bulunmasından dolayı cezai şart - uygulanmayan ancak bedelleri kesilen ilaçlar için hesaplandığı belirtilen 32,86- TL olmak üzere toplam 306,43- TL yersiz ödeme ve güncel yasal faizi adı altında paraların eczacıdan tahsili ve eczanenin kurum nezdinde bulunan alacağından tahsil edilmesi için SGK muhasebe sistemine borç kaydına dair 11.07.2016 tarih, 85987481- 380451- E.3784887 sayılı işlem ve yazıları ile verilen karar ve işlemlerinin, bu karara istinaden paraların 15 Temmuz 2016 tarihinde eczacının kurumdan olan alacaklarından tahsiline ve mahsubuna ilişkin karar, eylem ve işlemlerinin iptaline, -Davalı kurumca; cezai şart ve yersiz ödeme ve güncel yasal faiz adı...
Maddesi ihlal edildiğinden her bir takip için 10.000,00 TL olarak hesaplanmak suretiyle 220.000,00 TL cezai şart, tedavi gideri olarak kurum tarafından müvekkiline ödenen 465,08 TL'nin yersiz ödeme sayılarak müvekkili kurum alacaklarından mahsup edileceğinin bildirildiğini, müvekkilinin bu bildirime itiraz etmesi üzerine yeniden düzenlenmesine karar verildiğini ve cezai şartın 44.000,00 TL'ye düşürüldüğünü, bu talebin hukuka aykırı olduğunu, açıklanan nedenlerden dolayı müvekkilinin davalıya 44.000,00 TL cezai şart ve 465,08 TL yersiz ödeme nedeniyle borçlu olmadığnın tespitine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
İlk derece mahkemesince; davanın kabulü ile, 429.069,25 TL cezai şart ve 65.429,87 TL davalıya yapılan yersiz ödeme olmak üzere toplam 494.499,12 TL'nın 12/07/2011 tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilmiştir. İlk derece mahkemesinin kararına karşı, davalı vekili tarafından istinaf kanun yoluna başvurulmuştur....
, ... muhteviyatı ilaçların tamamının hasta veya yakınına teslim edildiğini, davalı kurum işleminin haksız ve hukuka aykırı olduğunu ileri sürerek; kurum işleminin iptali ile cezai şart ve ... bedeli toplamı olan 8.361,21 TL’den davalı kuruma borçlu olmadığının tespitini talep etmiş; 25/12/2018 tarihli dilekçesi ile hakedişlerinden yapılan toplam 9.962,18 TL kesinti bedelinin dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalıdan tahsilini talep etmiştir....
Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz. Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce (5.3) numaralı maddede sayılan fiillerden dolayı sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczanelerin yazılı talebi üzerine, bu Protokoldeki cezai şart ve fesih hükümleri uygulanır." hükmünün düzenlendiği yazılıdır. Ayrıca bu protokolde 2012 protokolünün 4.3.6. maddesi tamamen kaldırıldığı gibi 5.3.5. maddesindeki cezai şart eczacı lehine azaltılmıştır. Davacının dava açmış olması 2016 protokolünün uygulanmasına ilişkin müracaatı olduğu anlamına gelir....
GEREKÇE: Dava, davalı tarafından davacı eczaneden tahsil edilen cezai şart bedeli için borçlu olmadığının tespiti ve ödenen cezai şart bedelinin iadesi istemine ilişkin olup mahkemece menfi tespit ve istirdat istemlerinin kabulü ile davalının cezalı işlem kararı gereğince davacı tarafın davalıya borçlu bulunmadığının tespiti ile ödenmiş olan 25.630,33.-TL cezai şart niteliğindeki alacağın dava tarihinden başlayacak yasal faizi ile davalıdan istirdatı ile davacıya ödenmesine, faizin başlangıç tarihinin ödeme tarihi olması istemi ile %20 icra tazminatı istemlerinin reddine karar verilmiştir. İstinaf kanun yolu başvurusuna konu edilen ilk derece mahkemesi kararı hakkında 6100 sayılı HMK'nın 355. maddesindeki düzenleme gereğince istinaf dilekçesinde belirtilen nedenler ve kamu düzenine aykırılık olup olmadığı hususlarıyla sınırlı olarak inceleme yapılmıştır....
Ancak, Kurum tarafından yapılacak soruşturma neticesinde hastaya teslim edilmek üzere hastanın ilaç alım tarihinden itibaren 60 (altmış) günü geçmeyecek sürede ilaçların eczanede bekletildiğinin saptanması halinde bu madde hükmü uygulanmaz." ; Aynı tarihli protokolün 6.12 maddesinde ise; " Bu protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile ; Kurumca tespit edilen ve sözleşmenin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez" şeklinde düzenleme yapılmıştır....
