"; Aynı protokolün 6.12. maddesi; "Bu protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki istirdat davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü. KARAR Davacı , davalı ile imzalanan sağlık hizmeti verilmesine ilişkin sözleşme gereğince, davalı tarafça yeni doğan ünitesinde yoğun bakımda kalan iki hastanın fark ücretinin yersiz olduğu gerekçesi ile toplam 18.000 TL cezai şart tesis edildiğini, oysa ortada yenidoğanın ilk muayenesi işlemi sözkonusu olmadığından alınan fark ücretinin mevzuata uygun olduğunu ileri sürerek, kesilen cezai şart bedeli 18.999 TL.nin istirdadına karar verilmesini istemiştir. Davalı, davacının sözleşmeye aykırı davranışları nedeniyle tahakkuk ettirilen cezanın doğru olduğunu savunarak davanın reddini dilemiştir....
İLK DERECE MAHKEMESİNİN KARARI: "...davalı kurum tarafından 06.02.2012 tarihli sözleşmenin 11.1.17 maddesine göre cezai şart uygulaması gerekirken 11.1.16 maddesine göre cezai şart uygulama hukuka aykırı olduğundan ve 11.1.17 maddesine göre hesaplanan cezai şart miktarının 31.390,50 TL cezai şart olması sebebi ile davanın kabulüne davacının 31.390,50 TL cezai şart ve 6.111,72 TL yersiz ödeme haricindeki miktar yönünden borçlu olmadığı," gerekçesiyle, "Davanın kısmen kabul kısmen reddine, davaya konu 02.12.2016 tarih 6505115 sayılı 29.12.2016 tarih 7660723 sayılı davalının kararıyla uygulanan 2.030.000,00 TL cezai şartın 31.390,50 TL cezai şart ve yersiz ödeme toplamı 6.111,72 TL davacının davalıya borçlu olmadığının tespitine, davacının fazlaya ilişkin talebinin reddine," şeklinde karar verildiği görülmüştür....
Kurumca yapılan yersiz ödemeler varsa, ödeme tarihinden itibaren hesaplanacak yasal faizi ile birlikte eczacının Kurumda tahakkuk etmiş alacağından mahsup edilir. Eczacının alacağının yersiz ödeme tutarını karşılamaması veya alacağının olmaması halinde, genel hükümlere göre tahsil edilir.” hükümleri düzenlenmiştir. Yine aynı protokolün 6.12. maddesinde “Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez....
"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi Taraflar arasındaki istirdat davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacı vekili, müvekkili ile davalı arasında müşteri hizmet sözleşmesi imzalandığını, sözleşme gereği müvekkilince bankada kredili hesap açıldığını ve davalı tarafından müvekkiline taşıt kimlik ünitesi ...) verildiğini, banka kredi hesabından davalıya aylık ödeme yapıldığını, 4 yıl sonra sözleşmenin feshedildiğini, müvekkilinin ...’leri davalıya verdiğini, tarafların aralarında hesap mutabakatı yapıldığını, daha sonra davalı tarafından müvekkilinin banka kredi hesabından cezai şart adı altında tahsilat yapıldığını, cezai şart ödenmesini gerektirir sözleşmeye aykırılığın gerçekleşmediğini ileri sürerek, müvekkilinden tahsil edilen bedelin faiziyle iadesini talep ve dava etmiştir...
Sosyal Güvenlik Kurumunun 03/02/2012 tarihli yazısı ile 46 hastaya ait 57 işlemin yapılmadığı halde fatura edildiği, yine 153 hastaya ait 193 işlemin gerçekte yapılmayan bir teşhis ve tedavi yapıldığı şeklinde faturalandırıldığı gerekçesi ile toplam 264.346,00 TL cezai şart ile yersiz ödenen 34.900,60 TL'nin ödeme tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte müvekkilinden tahsili istendiğinden, yersiz ödeme ve cezai şart tahsili işleminin iptaline karar verilmesini istemiştir. Davalı vekili, SGK uygulamasının protokol hükümlerine göre yerinde olduğunu, haksız davanın reddini savunmuştur....
Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz. Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce (5.3) numaralı maddede sayılan fiillerden dolayı sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczanelerin yazılı talebi üzerine, bu Protokoldeki cezai şart ve fesih hükümleri uygulanır." hükmünün düzenlendiği yazılıdır. Ayrıca bu protokolde 2012 protokolünün 4.3.6. maddesi tamamen kaldırıldığı gibi 5.3.5. maddesindeki cezai şart eczacı lehine azaltılmıştır....
Tekrarı halinde ilaç bedelinin 5 katı tutarında cezai şart uygulanarak sözleşme feshedilir ve 6 (altı) ay süre ile sözleşme yapılmaz '' hükmü,6.3.19. maddesinde ''Eczacı yada eczane çalışanlarınca Kurumu zarara uğratmak amacıyla kasıtlı olarakKuruma sahte ilaç fiyat kupürü veya sahte reçete veya sahte rapor fatura edildiğinin tespiti halinde reçete bedelinin 10 katı tutarında cezai şart uygulanarak sözleşme feshedilir ve 2 yıl süre ile sözleşme yapılmaz. Uygulanacak cezai şart 10.000 TL’den az olamaz.Ancak, söz konusu sahte kupür veya sahte reçete veya sahte raporun eczacının kastı dışında üçüncü kişilerin dahli ile Kuruma fatura etme işlemi gerçekleştirilmiş ise bu madde hükmü uygulanmaz.'' hükmü,4.3.6 maddesinde ise ;'' Protokolün (6.3) numaralı maddesindeki fiillerin tespit edildiği reçetede fiili ilgilendiren reçete veya ilaç bedelleri ödenmez....
maddesinden kaynaklanan 50.000,00 USD cezai şart alacağının B.K. 26-27. Maddelerine nazaran taktiren 20.000,00 USD olarak kabulü ile, bu miktardan şimdilik 2.500,00 USD cezai şart alacağının ve ayrıca toplam 49.232,39 USD (TL karşılığı: 74.902,16 TL) olarak hesaplanan kar mahrumiyetinden kaynaklanan alacağından da şimdilik 5.000,00 USD’nin 22.10.2010 tarihinden itibaren 3095 sayılı Yasa’nın 4-a maddesi uyarınca işleyecek faizi ile birlikte ve fiili ödeme günündeki Merkez Bankası efektif satış kuru üzerinden TL karşılığının davalılardan alınıp davacıya verilmesine, davacının her iki alacak yönünden ve mahkemece yukarda saptanan miktarlara göre fazlaya ilişkin haklarının saklı tutulmasına, davacının 20.02.2008 tarihli sözleşmeden kaynaklanan alacak istemlerinin ve fazlaya dair istemlerin yerinde görülmediğinden reddine karar verilmiş, mahkeme kararı süresi içinde davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir....
Merkezini faaliyete geçirdiklerini ve 10.05.2010 tarihinde tıp merkezini kapattıklarını, davalı kurum müfettişlerince 5 yıllık geriye dönük olarak yapılan incelemede, 2 hastaya sağlık hizmeti sunulmadığı halde sağlık hizmetinin fatura edildiği, 2 hastadan % 30'dan fazla ücret alındığı ve 2 hastanın ise evrakının tıp merkezi kapalı olduğu ve bu evrakın il sağlık müdürlüğü ile Kuruma teslim edilmediği gerekçesi ile toplam 117.500,00 TL cezai işlem, 1.069,70 TL yersiz fatura bedeli olmak üzere 118.569,70 TL'nin tahsil edileceğinin her bir davacıya ayrı ayrı bildirildiğini, ancak Kurum işleminin haksız ve hukuka aykırı olduğunu ileri sürerek cezai şart işleminin hukuka aykırı olarak tesis edildiğinin tespiti ile işlemin iptalini istemişler; bilahare ödeme yaptıklarından taleplerini istirdada dönüştürerek 118.569,70 TL'nin ödeme tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan tahsilini istemişlerdir....
