Hizmet tespitine yönelik davalarda, çalışma ilişkisinin nitelik ve süresinin belirlenmesinde, bu yöndeki işyeri bilgi ve belgelerine ulaşılmada, kısacası, davanın sübutu ve verilen kararın infazı açısından, işverenin kim olduğunun bilinmesinde yasal zorunluluk vardır; bu nedenle, sigortalının taraf olduğu hizmet akdinin hangi işverenler tarafından düzenlenmiş olduğu tespit edilip, hizmet tespitine yönelik davanın, anılan Yasanın 79/10. maddesine göre, sigortalıyı fiilen çalıştıran işverenlere yöneltilmesi gerekir. İnceleme konusu davada, istem kısmen hüküm altına alınmış ise de, dosyada yer alan bilgi ve belgeler karar vermeye elverişli görünmemektedir....
III-MAHKEME KARARI A-İLK DERECE MAHKEME KARARI Mahkeme,“hizmet tespit talebinin kısmen kabulüne, 2001 yılı başından 31/04/2002 tarihleri arasındaki dönem bakımından hizmet tespit talebinin reddine, 01/05/2002-31/10/2017 dönemi itibariyle hizmet tespit talebinin kabulüne, ... T.C. Nolu davacı ...'nin kurumda tescilsiz ... ... adresinde bulunan davalılar ... ile ...'a ait ev işi hizmet işinde hizmet akdine istinaden asgari ücretle tam süreli çalıştığı ve re'sen hesaplama sonucu 5610 gün çalışmasının kuruma bildirilmediğinin tespitine” karar vermiştir. B-BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ KARARI Bölge Adliye Mahkemesi, davalılar vekili ve fer'i müdahil Kurum vekilinin istinaf başvurularının esastan reddine karar vermiştir. IV-TEMYİZ KANUN YOLUNA BAŞVURU VE NEDENLERİ SGK vekili, eksik inceleme ile verilen kararın bozulmasını talep etmiştir....
tanıklarının sigortalı hizmet cetvellerini ekinde işyeri detay bilgileri ile birlikte getirtmek, işyerlerinin çoğunlukla baraj inşaatı işi olduğu gözetilerek ihale makamlarından varsa davacının çalışmasıyla ilgili belgelerin getirtilip davacının çalışmasını bilebilecek kamu tanığı olup olmadığının tespit edilerek çalışmanın niteliği ile sürekli bir çalışma olup olmadığı yönünde yöntemince beyanlarını almak, gerekirse hükme elverişli bilirkişi raporu almak suretiyle, söz konusu dönemler içinde mükerrer hizmet oluşturmayacak şekilde davanın nitelikçe kamu düzenini ilgilendirdiği nazara alınıp araştırma genişletilerek tüm deliller birlikte değerlendirilip sonucuna göre karar vermektir....
B) Davalı Cevabının Özeti: Davalı ... vekili, davacının feragat beyanına bir diyeceklerinin olmadığını, kurum lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğini, hizmet tespit davasında feragatın mümkün olmadığını beyan etmiştir. Diğer davalı, davaya cevap vermemiştir. C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti ve Yargılama Süreci: Mahkemece; 1- İşçilik alacaklarına yönelik davanın feragat nedeniyle reddine, 2- Hizmet tespitine yönelik davanın, işçilik alacaklarına yönelik davadan tefrikine karar verilmiştir. D) Temyiz: Karar, ... vekili tarafından temyiz edilmiştir. E) Gerekçe: Davacının açtığı işçilik alacaklarının tahsiline yönelik davada, ...'nun davalı sıfatı bulunmamaktadır. .... kurumu, sadece hizmet tespit davasında taraftır (davalıdır). Hizmet tespit davası, işçilik alacaklarına yönelik davadan tefrik edilmiştir. 6100 sayılı HMK'nun 168 inci maddesi gereğince tefrik kararlarının ancak hükümle birlikte temyiz edilebileceği (tek başına temyiz edilemeyeceği) ve ...'...
Dosyadaki bilgi ve belgelerden davacının kayıt dışı çalışma iddia ettiği süreler bakımından ayrı bir hizmet tespit davasının bulunduğunu, bu davanın ... ... 19. İş Mahkemesinin 2013/1025 Esasına kayıtla derdest olduğu görülmektedir. Hizmet tespit davasının sonucu eldeki iş bu davayı doğrudan etkileyeceğinden hizmet tespit davasının sonuçlanması beklenilerek kararda kesinleşecek hizmet süresine ve ücrete göre karar verilmesi gerektiğinin düşünülmemesi hatalı olup kararın bu sebeple bozulması gerekmiştir. F) SONUÇ: Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebepten dolayı BOZULMASINA, bozma nedenine göre sair temyiz itirazlarının incelenmesine yer olmadığına ve peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgilisine iadesine, 24.04.2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
Katılan şirketin nakliyesini üstlendiği, dolum tesislerinden JP-8 yükleyen ve tartım yapıldıktan sonra aracı mühürlenen sanığın Habur'a ulaştığında, gümrük memurları tarafından yapılan tartımda 480 kg JP-8 yükünün eksik olduğunun tespit edildiği, Sanık ile katılan şirket ile arasında yapılan hizmet sözleşmesi uyarınca, sanığın aracına 19780 kg JP-8 yükünü Irak’a götürmek üzere teslim aldığı, sanığın savunmasında, yükü aracına bizzat sanığın yüklediği, aracını kimseye teslim etmeden Habur gümrük sahasına kendi sevk ve idaresinde getirdiğini beyan ettiği, Habur Gümrük Müdürlüğünde yapılan tartım ile dolum yerinde tespit edilen tartımın kıyaslanması neticesınde araçta 480 kg JP-8 eksikliğinin olduğu, sanığın eksik çıkan miktarı gizlemek için yakıt depo, tampon ve körüklerini değiştirdiğinin tespit edildiği olayda, hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunun oluştuğuna yönelik kabulde bir isabetsizlik görülmemiştir....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma HÜKÜM : Beraat Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan sanığın beraatine ilişkin hüküm, katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü; Sanığın, katılan şirket ile akdettiği 28/03/2009 tarihli ariyet sözleşmesi gereğince katılan şirketten satın alacağı dondurmaları satmak için kendisine teslim edilen ve saklama yükümlülüğü altına girdiği derin dondurucunun, katılan şirket bölge çalışanları tarafından sipariş almak üzere gidildiğinde yerinde olmadığının tespit edildiği, bu şekilde sanığın üzerine atılı suçu işlediği iddia olunan olayda; katılan şirket yetkilisi tarafından sanığa teslim edilen derin dondurucunun yerinde olmadığının tespit edildiği, sanığın da market işini terk ederek kardeşine devrettiği yönündeki savunması karşısında, sanığın, hizmet ilişkisinin gereği olarak teslim edilmiş olan mal üzerinde zilyetliğin devri...
ve tanık beyanları, yakıtın eksik olduğuna ilişkin alınan bilirkişi raporu, belirli günlerde kamera kaydının durdurulduğuna ilişkin yapılan tespit ve tüm dosya kapsamından anlaşıldığından, sanıklar hakkında zincirleme şekilde hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan verilen mahkumiyet hükümlerinde her hangi bir isabetsizlik görülmemiştir....
Somut uyuşmazlıkta, davacıya ayıplı mal verilmesi söz konusu değildir, ancak; anılan kanunun ‘Ayıplı Hizmet’ başlıklı 13. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca; “Hizmet sağlayıcısı tarafından bildirilen internet portalında veya reklam ve ilanlarında yer alan özellikleri taşımayan ya da yararlanma amacı bakımından değerini veya tüketicinin ondan makul olarak beklediği faydaları azaltan veya ortadan kaldıran maddi, hukuki veya ekonomik eksiklikler içeren hizmetler ayıplıdır.’’ Buna göre; davacının aracına davalı ... Kollektif Şirketinin çalışanı tarafından motorin yerine benzin konulması şeklinde gerçekleşen olayda, ... Kollektif Şirketinin diğer davalı ...’nin bayisi olarak satış yaptığı ve hizmet verdiği hususunda bir uyuşmazlık da bulunmaması karşısında, sağlayıcı tarafından bildirilen reklam ve ilanlarda tespit edilen yararlanma amacı bakımından tüketicinin beklediği faydaları ortadan kaldıran maddi eksiklikler içeren hizmet söz konusu olduğundan, ayıplı hizmet bulunmaktadır....
Ayrıca, 506 sayılı Kanunun 79/10. maddesi hükmüne göre; Kuruma bildirilmeyen hizmetlerin sigortalı hizmet olarak değerlendirilmesine ilişkin davanın, tespiti istenen hizmetin geçtiği yılın sonundan başlayarak 5 yıl içinde açılması gerekir. Bu yönde, anılan madde hükmünde yer alan hak düşürücü süre; yönetmelikle tespit edilen belgeleri işveren tarafından verilmeyen veya çalışmaları Kurumca tespit edilemeyen sigortalılar için geçerlidir. Bir başka anlatımla; sigortalıya ilişkin olarak işe giriş bildirgesi, dönem bordrosu gibi yönetmelikte belirtilen belgelerin Kuruma verilmesi ya da çalışmaların Kurumca tespit edilmesi halinde; Kurumca öğrenilen ve sonrasında kesintisiz biçimde devam eden çalışmalar bakımından hak düşürücü sürenin geçtiğinden söz edilemez. Ne var ki; sigortalının Kuruma bildiriminin işe giriş tarihinden sonra yapılması, bir başka ifade ile sigortalının hizmet süresinin başlangıçtaki bir bölümünün Kuruma bildirilmeyerek sonrasının bildirilmesi ve ./.....
