İSTİNAF SEBEPLERİ: Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; dava konusu genel kurul toplantısı ve nihayetinde alınan kararların yok hükmünde olduğunu, genel kurul kararlarının geçerliliğinin iki zorunlu unsura bağlı olduğunu, ilkinin genel kurul niteliğinde bir kurulun var olması, diğerinin ise kurulu oluşturan pay sahiplerinin kararı olduğunu, bu kapsamda toplantıya katılanlar pay sahibi değilse, pay sahipleri TTK’nın genel kurulun toplanması için öngördüğü şekil ve usulde toplanmamışsa bir genel kurul kararının varlığından söz edilemeyeceğini, genel kurul toplantısı ve nihayetinde alınan kararların yok hükmünde olduğunun tespitinin mahkemece resen yapılması gerektiğini, bu hususta başvuru ve davanın herhangi bir hak düşürücü süreye tabi olmadığını, mahkeme tarafından uyuşmazlıkta genel kurul kararının ve nihayetinde alınan kararların yokluğuna ilişkin tespitin re'sen yapılması gerekirken mahkemenin 3 aylık hak düşürücü süre sebebi ile davanın reddine karar verilmesinin hatalı olup...
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI İlk Derece Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile davanın, davalı şirketin 15.03.2018 tarihli 2018/02 sayılı hisse devrinin onaylanmasına ilişkin genel kurul kararı ile 21.03.2018 tarihli 2018/02 karar sayılı sermaye artırımına ilişkin genel kurul kararının iptali, mümkün olmadığı taktirde davacıya geçmişe etkili olarak toplantı tarihindeki şartlarla rüçhan hakkının kullandırılması ve bu hakkın kullandırılmamış olmasından kaynaklı yoksun kalınan kâr ve doğan zararın tazmini istemine ilişkin olduğu, davaya konu 15.03.2018 tarih 2018/01 karar sayılı genel kurul kararının incelenmesinden Kadıköy 15....
, bu genel kurul kararının tescil edilmek üzere .......
Limited şirket genel kurul kararlarının iptaline ilişkin TTK'nun 622. maddesinde;"1) Bu Kanunun anonim şirket genel kurul kararlarının butlanına ve iptaline ilişkin hükümleri, kıyas yoluyla limited şirketlere de uygulanır." şeklinde, Anonim şirket genel kurul kararlarının iptaline ilişkin TTK'nun 445. maddesinde;" (1) 446 ncı maddede belirtilen kişiler, kanun veya esas sözleşme hükümlerine ve özellikle dürüstlük kuralına aykırı olan genel kurul kararları aleyhine, karar tarihinden itibaren üç ay içinde, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinde iptal davası açabilirler." şeklinde, iptal davası açabileceklere ilişkin TTK'nun 446....
a yaptığı pay devrinin TTK m. 433/1 hükmünce geçersiz olduğunun tespiti ile 08.01.2018 tarihli 2016 yılı Olağan Genel Kurul erteleme toplantısında alınan yönetim kurulu üyelerinin ibrasına ilişkin 4 numaralı kararın iptaline karar verilmesini talep etmiştir. Davalı vekili, genel kurul toplantısında alınan tüm kararların; esas sözleşmeye, yasaya ve hukukun tüm temel ilkelerine, şirketlere hâkim olan ana ilke olan “çoğunluk ilkesine” uygun olarak alındığını savunarak davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir....
Bu kapsamda alınan karar, şekil ve usul bakımından geçerli olmakla birlikte korusu bakımından emredici kanun hükümlerine. ahlaka ve udaba aykırı ve imkansız ise alınan genel kurul kararı batıldır ve en baştan itibaren geçerli değildir. Davacılardın hamilene yazılı pay senedi sahibi oldukları hususunda çekişme bulunmamaktadır. Somut olayda çekişme; olağanüstü genel kurul tarihi itibariyle davacıların davalı şirkette pay sahibi olup olmadığı, hamiline yazıl pay senetlerinin mülkiyetinin ne zaman geçeceği, dava konusu pay senetlerinin davacılara ne zaman teslim edildiği noktalarında toplanmaktadır....
Noterliği tarafından düzenlenen kooperatif hisse devri sözleşmesi ile devraldığını ve hisse devrinin davalı kooperatife tebliğ ettirdiğini, müvekkilinin 08/02/2016 tarihli genel kurula katıldığını, ortaklığı devraldığını gösteren belgeyi genel kurula sunduğunu ve genel kurul yoklama tutanağını devralan ortak olarak imzaladığını, genel kurulda hükümet komiserinin ilgili sözleşmeyi teslim aldığını ve genel kurul tutanaklarına kaydettiğini, müvekkilinin oy kullanmasının engellendiğini ve eski ortak ...'a genel kurulda oy kullandırıldığını ileri sürerek, genel kurul kararlarının iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili; hisse devrinin Kooperatife bildirimine ilişkin tebliğinin usulüne uygun yapılmadığını, kooperatif hisse devrinin Genel Kurul toplantısı esnasında öğrenildiğini savunarak davanın reddini istemiştir....
Devir bu onayla geçerli olur. (3) Şirket sözleşmesinde başka türlü düzenlenmemişse, ortaklar genel kurulu sebep göstermeksizin onayı reddedebilir. (4) Şirket sözleşmesiyle sermaye payının devri yasaklanabilir. (5) Şirket sözleşmesi devri yasaklamış veya genel kurul onay vermeyi reddetmişse, ortağın haklı sebeple şirketten çıkma hakkı saklı kalır. (6) Şirket sözleşmesinde ek ödeme veya yan edim yükümlülükleri öngörüldüğü takdirde, devralanın ödeme gücü şüpheli görüldüğü için ondan istenen teminat verilmemişse, genel kurul şirket sözleşmesinde hüküm bulunmasa bile, onayı reddedebilir. (7) Başvurudan itibaren üç ay içinde genel kurul reddetmediği takdirde onayı vermiş sayılır. " düzenlemesi mevcuttur. Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 09/03/2015 tarih, 2014/17785 Esas, 2015/3214 Karar sayılı emsal içtihadında; "...Dava, limited şirket hisse devrinin pay defterine ve ticaret siciline kayıt ve tescili istemine ilişkin olup mahkemece yazılı gerekçeyle davanın reddine karar verilmiştir....
üyelerinin seçimi olarak belirleme,---- gerekli tescil ve ----- ilanların yapılması yetkisi verilmesini, Türk Ticaret Kanunu m.410 uyarınca genel kurul toplantısının gerçekleşmesi için genel kurulu toplantıya çağrı ve TTK m.414'te yer alan toplantıya çağrı için gerekli şekli işlemleri yapma yetkisi verilmesine, bu kapsamda -----Yayımlanan ilanla çağrıda bulunması ve pay sahiplerine bildirimde bulunma yetkisinin verilmesini, davalı şirketin geçmişe yönelik çok pay sahipliğinden tek pay sahipliğine geçişe ilişkin eski ortaklar arasında akdedilen noter onaylı pay defteri kapsamında şirketin tek ortak ve yetkilisinin ... olduğunun tespiti hususunda genel kurul ve yönetim kurulunda karar alınması, işbu hususun tescil ve ilan edilmesini, müvekkillerinin şirketin tek pay sahipliğinden çok pay sahipliğine geçiş için genel kurul ve yönetim kurulunda karar alınması ile bunların tescil ve ilan edilmesi, müvekkilleri ...'...
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerden dolayı, davalılar vekilinin bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun bulunan hükmün ONANMASINA.." karar verdiği görülmüştür.Söz konusu bu karar doktrinde eleştirilmektedir. Buna dair açıklamalar aşağıda yapılacaktır. Şirket iki ortaklı da olsa payın devrinin iki ortağın da katılımı ile noterde yapılmış olması bunun bir genel kurul toplantısı olarak kabul edilmesi mümkün değildir. Çünkü genel kurul toplantısı bir gündem ile olur ve ortaklara buna ilişkin bir çağrı ilanının gönderilmesi gerekir. Noterde yapılan pay devri anlaşması payı devreden ile devralanı ilgilendirip bir genel kurul kararının asgari şartlarını taşımaz.Her ne kadar iki ortaklı bir limited şirkette birinin payını diğer ortağa devretmiş olması halinde şirketin tek ortaklı duruma düşmesinde ---- için bir çağrının yapılmasına gerek olmasa da payı devreden ortak ---- payın devri ile diğer ortağa geçmez....
