Bu durumda davacı iş sahibince kesin kabul tarihinden önce 13.12.2010 tarihli ihtarnamede söz edilmek, 26.12.2007 gün ve 402 sayılı Belediye Encümen kararında yüklenici temerrüdü gerçekleştiği tesbit edilip cezai şart uygulanmasına karar verilmek ve en son taraflarca birlikte imzalanan 26.05.2011 tarihli ek sözleşme başlıklı belgede 26.12.2007 tarihli encümen kararından da söz edilip yüklenici hakkında cezai şart uygulanarak tahsiline karar verilmek suretiyle eserin kabulünden önce cezai şart isteme hakkı saklı tutulduğundan, ifaya ekli cezai şartı isteme hakkı düşmediği, her iki bilirkişi raporunun sonuç kısmında daha fazla cezai şart hesaplanmış ise de taleple bağlı kalınarak icra takibinde talep edilen miktar üzerinde karar verilmiş olup verilen kararın dosyadaki mevcut deliller, tutanak ve belgeler, sözleşme ve eklerine göre usul ve yasaya uygun olup onanması gerekirken, cezai şartı isteme hakkının saklı tutulduğu gözden kaçırılarak bozulduğu bu kez yapılan incelemede anlaşıldığından...

Gerçekten cazai şart alacağı doğmamış ise davacı elde ettiği bu para nedeniyle cari hesap alacağı için takip yapmakta haksız sayılacak ve bu miktar nedeniyle davanın reddi gerekecektir. Özel Dairenin teminat mektubu bedelinin cezai şart alacağına mahsup edilemeyeceğine dair bozması dosya kapsamına uygun değildir. Ancak mahkemece cezai şart alacağı doğup doğmadığı incelenmeksizin alacaklının cezai şart için teminat mektubunu paraya çevirmesine itibar edilip cari hesap alacağına hükmedilmesi de doğru olmamıştır. Mahkemece yapılması gereken cezai şart alacağı doğup doğmadığı incelenerek şayet doğmuş ise paraya çevirme işlemini geçerli sayarak hükümdeki gibi cari hesap alacağına hükmetmek, şayet cezai şart alacağı doğmamış ise bu miktar para davacı uhdesinde kaldığından cari hesap alacağı da bulunmadığı ve bu miktar nedeniyle ödenmiş sayılacağı kabul edilerek karşılığı miktar yönünden davayı reddetmektir....

Somut olaydaki cezai şart 179/II'de düzenlenen ifaya ekli cezai şart niteliğinde olup sözleşme hükümlerine göre yapılan hesaba göre 2.286,96-TL' dir. Ayrıca 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun 180. Maddesine göre alacaklının cezai şartı isteyebilmesi için zarara uğraması gerekmez ancak uğradığı zarar cezai şartın üzerinde ise borçlunun kusurunu ispat etmek suretiyle aşan kısmı da talep edebilir. Bu düzenleme uyarınca davalı karşı davacının işin tesliminin gecikmesinden kaynaklı kira zararının 2.560,66-TL olup cezai şart alacağını 273,70-TL. Kadar aştığı hesap edilmiştir. Bu durumda davalı karşı davacının 2.286,96-TL cezai şart ile 273,70-TL cezai şartı aşan zarar toplamı 2.560,66-TL talep edebileceği bunu aşan 45.039,34.-TL hak ediş kesintisi yönünden haklı olmadığı anlaşılmış, buna göre aşağıdaki hüküm kurulmuştur....

Dava, taraflar arasında imzalanan ve itiraz edilmeyen sözleşme gereği davacı tarafça hazır edilen imalatların ödenmeyen eksik bedeli, davalının kusuru ile başlanamayan imalatlardan kaynaklı kar kaybı ve cezai şart alacağı davasıdır. Davacı tarafça dava dilekçesinde ...-Euro ödenmeyen imalat alacağı, ...-Euro kar kaybı ve ...-Euro cezai şart olmak üzere toplam ...-Euro alacak talep edilmiş, 04/10/2021 tarihli ıslah dilekçesi ile eksik ödenen imalat bedeli ...-Euro'ya, kar kaybı ...-Euro'ya, cezai şart alacağı da ...-Euro'ya yükseltilerek ...-Euro alacak talep edilmiştir. Davacı vekili tarafından 22/09/2022 tarihli 2.ıslah dilekçesi ile eksik ödenen imalat bedeli eksiltilerek cezai şart alacağı arttırılmış ise de aynı davada 2 defa ıslah yapılamayacağından 2.ıslah talebi yapılmamış sayılmıştır....

talebinin reddine, 2-Kira sözleşmesi ihlal bedeli, 24.008,10-TL alacak talebinin reddine, 3-Teminat mektubu ihlali yenilenmemesi cezai şart alacağı 62.500,00-TL alacak talebinin reddine, 4-Mahkeme keşif masrafları, 940,00-TL alacak talebinin reddine, 5-Hizmet faturası 549,86-TL alacak talebinin reddine, 6-641217 nolu mal faturası alacağı, 1.477,93-TL alacak talebinin reddine, 7-Şimdilik 4.000,00 EURO olarak talep edilen cezai şart alacağı, 1.000,00 EURO olarak talep edilen bakiye süre kira alacağı, 5.000,00-TL alacak olarak talep edilen ceza şart alacağı ve 25.000,00 USD olarak talep edilen cezai şart alacakları taleplerinin ayrı ayrı reddine, Fazlaya ilişkin istemin de reddine, İş bu dava nedeniyle alınması gerekli 2.960,01 TL harçtan, peşin alınan 4.424,97 TL harcın mahsubu ile, kalan 1.464,96 TL harcın karar kesinleştiğinde ve talep halinde birleşen dosya davacısına iadesine, Davacı tarafından yapılan 272,60 TL posta ve tebligat gideri ve 1.835,00 TL bilirkişi ücreti toplamı 2.107,60...

bu bakımdan işin kabulünde cezai şart hakkını saklı tutmayan davalının cezai şart isteme hakkı da düşeceğinden karşı davanın reddine karar verilmesini istemiştir....

Mahkemece yaptırılan bilirkişi incelemesi ile davalının davacıdan dava konusu teminat mektubu ile teminat altına alınmış hususlardan sadece cezai şart alacağının oluştuğunu, davalının başkaca bir alacağının olmadığı anlaşılmıştır.Ancak bilirkişinin cezai şart alacağı ile ilgili hesaplaması doğru değildir. Çünkü taraflar arasındaki sözleşmede yer alan asgari alım taahhüdü ihlaline bağlı cezai şart alacağı ifaya ekli bir cezai şart olup,davalı ihtirazi kayıt koymaksızın akaryakıt satışına devam ettiği sürece önceki yıllara ait cezai şart talebinden vazgeçmiş sayılır....

Mahkemece, toplanan deliller ve benimsenen bilirkişi raporuna göre, taraflar arasındaki sözleşmenin haklı olarak feshedildiği, davacının davalıya 112.933,75 TL bedelli malzeme teslim ettiği, 122.439,55 TL bedelli malzemeyi teslim etmediği, davalının davacıya 100.000,00 TL ödemede bulunduğu, takip tarihi itibariyle davacının davalıdan 12.933,75 TL asıl alacağının bulunduğu, davalı tarafça sözleşmenin haklı olarak feshedilmesi sebebiyle alım-satım sözleşmesi 6. maddesi uyarınca 20.000,00 TL cezai şart talebinde haklı olduğu, taraflar arasındaki daire satış sözleşmesinin 7.1. maddesi uyarınca belirlenen 9.500,00 TL cezai şart alacağı talebinin adi yazılı gayrımenkul satışına ilişkin sözleşmenin geçersizliği sebebiyle cezai şart talep edemeyeceği gerekçesiyle asıl davanın ve karşı davanın kısmen kabulüne karar verilmiş, hüküm taraf vekillerince temyiz edilmiştir....

ile sözleşmeden kaynaklı cezai şartın hüküm altına alınmasını istemiştir....

Ayıbın süresinde yükleniciye ihbar edilmemesi halinde eser olduğu gibi kabul edilmiş sayılır. Eksik işler yönünden ise ihbar yapılmasına gerek olmayıp, zamanaşımı süresi içerisinde eksik işler bedelinin talep edilmesi mümkündür. Sözleşmede kararlaştırılan cezai şart asıl borca bağlı olup asıl borcun sonra ermesi veya geçersizliği gibi durumlarda cezai şart da aynı şekilde son bulacak veya geçersiz hâle gelecektir. Bu bağımlılık, şekil şartı anlamında da geçerli olup temel olarak herhangi bir şekil şartına tabi olmayan cezai şart hükümleri, asıl sözleşme için öngörülen bir şekil şartı mevcutsa bu şekle uygun yapılmak zorundadır. Cezai Şartın Türleri Cezai şartın; Seçimlik cezai şart, İfaya ekli cezai şart, Fesih halinde istenebilecek cezai şart olarak üç başlık altında sınıflandırılması mümkündür. İfaya eklenen cezai şart; 6098 s. TBK. m. 179 f....