Bu durumda satışa konu ürünler üzerinde ayıp bulunduğuna yönelik teknik bilirkişi marifetiyle tespiti cihetine gidilmeli, ürünlerde ayıp bulunduğu sonucuna ulaşılabilir ise davalının ihtarnamesi ile ayıpsız misli ile değişim yada bedelde indirim seçenek taleplerde bulunduğu nazara alınarak bu hususta tahkikat yapılmalı, indirim bedeli belirlenecek olursa davacı alacağından mahsubu ile davacının alacak miktarı belirlenmelidir.HMK'nın 355. Maddesi uyarınca kamu düzenine aykırılık ve istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak yapılan istinaf incelemesi sonunda, Mahkemece eksik inceleme ile davanın sonuçlandırılması isabetli görülmemiş ve bu nedenle davalı vekilinin istinaf başvurusunun kabulü ile İlk Derece Mahkemesi kararının kaldırılarak, davanın yeniden görülmesi için dosyanın kararı veren mahkemeye gönderilmesine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur....

İş sahibinin savunması, yapılan yazışma ve e-mailler, tanık beyanları, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı ile yüklenici tarafından kumaşların üretilerek iş sahibine teslim edildiği iş sahibince kumaşlarda tespit edilen ayıplarla ilgili süresi içerisinde ayıp ihbarında bulunulduğu ve yükleniciden ayıplarının giderilmesinin istendiği ve dava dışı alıcının talebi ile bluzların dikilerek yurtdışındaki müşterisine gönderildiği, yabancı firmanın 2502 adet bluzu ayıplı olduğu iddiası ile iade ettiği, yaptırılan bilirkişi incelemesine göre bluzlardan 1251 adedinde kumaş hatasının olduğu, kumaşın ayıplı imâl edilmiş olup açık ayıp niteliğinde olduğu tespit edilmiştir. Yaptırılan bilirkişi incelemesi ve hükme esas alınan bilirkişi raporundan 1251 adet bluzdaki kumaş ayıplarının eserin reddini gerektirecek nitelikte olmayıp bedel indirimini gerektirdiği anlaşılmaktadır....

Eser sözleşmesi ilişkilerinde ayıp sözleşme ve ekleri ile iş sahibinin ondan beklediği amaca göre eserde bulunması gereken bazı niteliklerin bulunmaması veya olmaması gereken bozuklukların bulunması olarak ifade edilmektedir. Eserin ayıplı yapılmış olması sözleşmeye aykırılık teşkil eder. Ayıp açık ve gizli olabileceği maddi ve hukuki ayıp şeklinde de olabilir. Açık ayıp, eserin tesliminden sonra makul süre içerisinde yapılan kontrol ve muayene sonucu görülüp tespit edilebilecek ayıplardır. Gizli ayıplar ise basit bir kontrol ve muayene ile ortaya çıkmayıp kullanılmaya başlamasından sonra ortaya çıkan ayıplardır. Maddi ayıplar, açık veya gizli olsun; ortaya çıkan, gözle görülen ve duyu organları ile hissedilen ayıplardır. Bunun dışında gözle görülmeyen ancak yapılmamış olması nedeni ile karşı tarafça fark edilen ayıplarda bulunmaktadır. Örneğin, projenin onaylatılmaması, yapı kullanma izin belgesi alma yükümlülüğünün yerine getirilmemesi gibi....

Mahkemece yapılan yargılamada toplanan delillere göre; dava konusu araçta gizli ayıp bulunduğu ve sözkonusu gizli ayıbın yetkili servisçe dahi tespit edilemediği, bu nedenle yetkili servisin aracı onaramadığı, ancak bilirkişi raporunda belirtildiği üzere araçtaki gizli ayıbın giderilmesinin mümkün olması ve aşırı masraf gerektirmemesi nedeniyle sözleşmeden dönülmesinin de haklı olmadığı, 6098 sayılı TBK'nun 227/3 (818 sayılı BK'nun 202/2) maddesi gereğince hakime tanınan yetkinin kullanılması doğrultusunda; ayıp nedeni ile bedelden indirim yapılmasının ve aracın onarılmasının dosya kapsamına daha uygun olacağı, nispi yönteme göre bilirkişi ek raporunda yapılan hesaplamaya göre satış bedelinden indirilmesi gereken miktarın 33.755,79-TL olduğu gerekçesiyle davanın kabulü ile ayıptan dolayı indirilmesi gereken 33.755,79-TL tazminatın dava tarihinden itibaren işleyecek değişik oranlardaki avans faizi ile birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsili ile davacıya verilmesine: araçtaki...

Noterliği 11/06/2021 tarih ve ... yevmiye numarası ile 128.000,00-TL bedel ile satıldığını, noter satış sözleşmesinde traktörün çalışma saatinin ... saatinde olduğunun belirtildiğini, her ne kadar bedelinin 123.000,00-TL yazılsa da 128.000,00-TL bedelin nakden ödendiğini, traktörün 16/06/2021 tarihinde muayene yaptırıldığı esnada çalışma saatinin ... saatten düşürüldüğünün tespit edildiğini, gizli ayıp nedeni ile ......

Yukarıda belirtilen Yargıtay uygulamasına göre mahkeme de gerekli gördüğü durumlarda hakkaniyet gereği seçimlik haklardan bedel iadesi veya ayıpsız misli ile değişim yerine ayıp oranında indirim bedeline resen hükmedebilmektedir. Ayıp oranında indirim bedelinin ise istikrar kazanmış Yargıtay içtihatları uyarınca nispi metoda göre hesaplanması gerekir. Davacı vekili, gerek bilirkişi raporlarına yönelik itirazlarında, gerekse istinaf dilekçesinde ayıp oranında indirim bedelinde esas alınacak aracın satış tarihindeki ayıplı değeri ile ayıpsız değerinin usulünce piyasa rayicine göre hesaplanmadığı iddiasındadır. Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporları ise araç üzerinde inceleme yaptırılmadan düzenlenmiş olmakla bu hali ile söz konusu raporlar, hüküm kurmaya elverişli yeterlilikte değildir. Kaldı ki ayıp oranında indirim bedeli nispi metoda göre de hesaplanmamıştır....

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ: İlk derece mahkemesince yapılan yargılama sonucunda; "davanın kısmen kabul kismen reddi ile; davanın T6 A.Ş. yönünden pasif husumet yokluğu nedeni ile reddine, 23.829,33 TL'nin davalı Öztürkler Oto.Parça.Elektrik Aletler Gıda Mad.T4 Tic.A.Ş.'den alınarak davacıya verilmesine" karar verilmiştir....

GEREKÇE: Dava; taraflar arasındaki eser sözleşmesi uyarınca fazla ödemenin iadesi, ayıp ve eksik iş sebebiyle bedelde indirim talebine ilişkindir. Taraflar arasındaki uyuşmazlık 15/06/2015 tarihli su işçiliği yapım sözleşmesinden kaynaklanmaktadır. İşbu sözleşme kapsamında davalı yüklenici davacı tarafından yapılan inşaatta sözleşmenin 2. maddesinde 6 kalem olarak sayılan işlerin yapımını üstlenmiştir. Sözleşmenin incelenmesinde iş bitim süresinin 01/11/2015 tarihi olduğu, ayıplardan dolayı davalı yüklenicinin 2 yıl garanti verdiği ve davacı iş sahibi tarafından yapılan işlerin kontrolünden sonra hak edişlerin ödeneceğinin kararlaştırıldığı anlaşılmıştır. Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerden davacı iş sahibi tarafından ödemelerin 2016 yılında yapıldığı anlaşılmıştır. Davacı taraf eksik ve ayıplı işler sebebiyle delil tespiti davasını 24/06/2021 tarihinde açmıştır. İşbu dava ise, 18/03/2021 tarihinde açılmıştır....

ayıbın, satın alım sırasında alıcı tarafça anlaşılamayacağı, konuda uzman kişi tarafından belirlenebileceğinden gizli ayıp olduğu, Traktörün orjinal kabin ve klimalı olması halinde rayiç bedelinin satım tarihinde 80.200 TL olduğu, Traktörün ayıplı haliyle satım tarihindeki rayiç değerinin 72.200 TL olduğu, Ayıp nedeni ile bedelden indirim miktarının Nispi metodla Hesabı 8000 TL olduğunun belirtildiği, her ne kadar davacı vekili ayıplı malın misli ile iadesini talep etmiş ise de, yukarıda açıklanan ilkeler doğrultusunda ayıpların niteliği, iyi niyet kuralları, tarafların hak ve menfaatleri, orantılılık ilkesi göz önüne alındığında davacının aracın yenisiyle değiştirilmesi yönünde seçimlik hakkını kullanmasının aşırı bir dengesizliğe neden olacağı, araçtaki ayıp nedeniyle bedelden indirim uygulanmasının hakkaniyete uygun olacağı..." gerekçesiyle "davacının davasının kabulüne, dava konusu 34 XX 920 plakalı Hattat C 3055 DT 4WD marka 2017 model traktörün ayıplı olduğunun tespiti ile, hak...

Mahkemece, "...davacı taraf ayıp oranında satış bedelinde indirim hakkı dışında bağımsız bölümü kullanamaması sebebi ile ödediği kira bedelleri, apartman aidatları, ortak giderler, emlak vergisi, dask poliçe bedeli, konut sigorta bedeli ile manevi tazminat talebinin olduğu, davacı tarafından 15/01/2020 tarihinde satın alınan bağımsız bölümün ayıplı olduğunun ilk olarak 20/05/2020 tarihinde davalı kuruma bildirildiği, 6502 sayılı Kanun'un 10. maddesi gereğince 6 ay içerisinde bildirilmesi sebebi ile teslim edilen bağımsız bölümün ayıplı olmadığının ispatının davalı kuruma ait olduğu, mahkememizce yapılan keşif sonucundan bağımsız bölümün teslim edildiğinde ayıplı olduğu ve nispi metoda göre ayıp oranında satış bedelinde indirim bedelinin 20.604,39- TL olarak belirlendiği anlaşılmakla, davacının seçimlik hakkı dikkate alınarak davacı tarafın maddi tazminat talebinin kısmen kabulü ile; ayıp oranında satış bedelinden indirim bedeli olan 20.604,39- TL'nin dava tarihinden itibaren işleyecek yasal...