"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi DAVA TÜRÜ :Mirasın Hükmen Reddi Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü: Mirasbırakanın ortağı ve yasal temsilcisi olduğu limited şirketinin ölüm tarihi itibarıyla ticaret sicilindeki şirket ortaklarını ve paylarını gösteren ticari sicil kaydının mahalli ticaret sicil müdürlüğünden istenip, dosya içine alındıktan sonra gönderilmek üzere dosyanın mahalli mahkemesine İADESİNE oybirliğiyle karar verildi.14.01.2013 (Pzt.)...
Bu itibarla ilgili ticaret sicil müdürlüğünden, şirketin kaydının devam edip etmediği, şirketin tasfiye sürecinde olup olmadığı veya kaydın terkin edilip edilmediği sorularak ilgili bilgi ve belgeler celp edilmeli, 1)Ticaret sicili tarafından tasfiye veya terkin durumunun bulunmayıp şirketin sicil kaydının devam ettiğinin bildirilmesi durumunda; şirkete atanan kayyımın aynı zamanda şirketi temsil yetkisinin olup olmadığı sorularak, şirketi temsil yetkisi var ise gerekçeli karar kayyıma tebliğ edilmeli, 2)Davalı şirketin tasfiye sürecinde olduğunun bildirilmesi halinde, tasfiye memurları araştırılarak gerekçeli karar tasfiye memurlarına tebliğ edilmeli, 3)Şirketin ticaret sicilindeki kaydının terkin edildiğinin bildirilmesi durumunda şirketin tüzel kişiliği sona ermiş olacağından davalı şirket hakkında ihya yapılması için yasal prosedür işletilmek suretiyle şirketin ihyasına dair karar alındıktan ve şirkete tasfiye memuru atandıktan sonra, gerekçeli karar tasfiye memuruna tebliğ edilmelidir...
Bu itibarla ilgili ticaret sicil müdürlüğünden, şirketin kaydının devam edip etmediği, şirketin tasfiye sürecinde olup olmadığı veya kaydın terkin edilip edilmediği sorularak ilgili bilgi ve belgeler celp edilmeli, 1)Ticaret sicili tarafından tasfiye veya terkin durumunun bulunmayıp şirketin sicil kaydının devam ettiğinin bildirilmesi durumunda; şirkete atanan kayyımın aynı zamanda şirketi temsil yetkisinin olup olmadığı sorularak, şirketi temsil yetkisi var ise gerekçeli karar kayyıma tebliğ edilmeli, 2)Davalı şirketin tasfiye sürecinde olduğunun bildirilmesi halinde, tasfiye memurları araştırılarak gerekçeli karar tasfiye memurlarına tebliğ edilmeli, 3)Şirketin ticaret sicilindeki kaydının terkin edildiğinin bildirilmesi durumunda şirketin tüzel kişiliği sona ermiş olacağından davalı şirket hakkında ihya yapılması için yasal prosedür işletilmek suretiyle şirketin ihyasına dair karar alındıktan ve şirkete tasfiye memuru atandıktan sonra, gerekçeli karar tasfiye memuruna tebliğ...
Bu yolla seçilen üye, onaya sunulduğu genel kurul toplantısına kadar görev yapar ve onaylanması hâlinde selefinin süresini tamamlar. (2) Yönetim kurulu üyelerinden birinin iflasına karar verilir veya ehliyeti kısıtlanır ya da bir üye üyelik için gerekli kanuni şartları yahut esas sözleşmede öngörülen nitelikleri kaybederse, bu kişinin üyeliği, herhangi bir işleme gerek olmaksızın kendiliğinden sona erer." şeklindedir Davalı şirket esas sözleşmesinin 11.maddesinde "yönetim kuruluna seçilmek için pay sahibi olmak " şartı bulunduğu Alınan ticaret sicil dosyasından; davacının davalı şirketteki hisselerini ... a devir ettiği, devrin ticaret sicile bildirilerek tescil ve ilan edildiği, davacının şirket ortaklığının 06/09/2012 tarihinde sona erdiği sabittir. ... beyanına göre davacının yönetim kurulu üyeliğinden istifa ettiği, ancak davacının ticaret sicil kayıtlarındaki davalı şirket yönetim kurulu üyeliği kaydının sonlanmadığı anlaşılmıştır....
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ:İlk Derece Mahkemesince yapılan yargılama sonunda, müflis şirket yönetim kurulu üyesi olan davacının yönetim kurulu üyeliğinden istifa ettiği hususunun davalı şirkete 06/12/2014 tarihinde tebliğ edildiği, tek taraflı bozucu yenilik doğuran hak niteliğindeki istifanın şirket yönünden bu tarihten itibaren sonuç doğuracağı ve üçüncü kişiler açısından ise ticaret siciline tescil ve ilan ile sonuç doğuracağı gerekçesiyle davacının davasının kabulü ile Antalya Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün .... sicil numarasında kayıtlı .... İnşaat ve Sanayi Anonim Şirketinin yönetim kurulu üyeliğinden 06/12/2014 tarihinde istifa ettiğinin tespiti ile ticaret siciline tesciline, keyfiyetin ticaret sicil gazetesinde ilanına karar verilmiştir. İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ: Karara karşı davalı müflis şirket iflas idare vekili istinaf kanun yoluna başvurmuştur....
Davalı ise, şirket müdürlüğünden istifa etmediğini, diğer şirket müdürü olan boşandığı eşinin talebi üzerine şirkete 100.000.00 Euro borç verdiğini, boşandığı eşi ...'unda çeki kendisine alacağına karşılık verdiğini, şirket yetkili müdürü olarak çeki şirket adına kendisine ciro etmek suretiyle bedelini tahsil ettiğini savunmuştur. Mahkemece, davanın reddine karar verilmiş, Davacı vekilinin temyiz istemi sayın çoğunluk görüşü doğrultusunda red edilerek karar onanmıştır. Çoğunluğun onama görüşüne katılmıyorum. Uyuşmazlıkta çözümlenmesi gereken ilk sorun, davalının çekin ciro tarihinde davacı şirket müdürü olup olmadığı, şirketi temsil ve ilzam yetkisinin bulunup bulunmadığı noktasındadır. Ticaret Sicili Gazetesinin 29.11.2011 tarihli nüshasında davalının şirket müdürlüğünden istifa ettiği duyurulmuş ise de, davalı istifa keyfiyetinin gerçek dışı olduğunu savunmuştur....
Şirkete karşı açılan sicil kaydı düzeltilmesi davaları şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesinde açılması gerekir. Aynı zamanda şirket merkezinin kayıtlı bulunduğu Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne yöneltilmesi gerekir. Bu husus kesin yetki kuralı olduğundan mahkemece re'sen gözetilir.Mevcut davada davanın açıldığı tarihte Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde şubenin kaydı bulunmadığından şirket yönünden re'sen yetkisizlik kararı verilmesi gerekir.HMK 14.maddesinde; ortağın, ortaklara yönelik açacakları davaların da şirket merkezinde görüleceği düzenlenmiştir. Bu sebeple, şirket ve şirket ortakları hakkında açılan davalarda HMK 14 maddesi gereğince kesin yetki kuralı uygulanır. Bu nedenle davacının şirket ve ortağı olan davalılara yönelik istinaf itirazları yerinde değildir. Dava, dava şirket şube müdürünün, müdürlük yaptığı sürenin tespiti istemine ilişkin olup, uyuşmazlık TTK 34 vd. Maddelerinden kaynaklanmadığından, Ticaret Sicil yasal hasım konumunda değildir....
İş Mahkemesi 2018/122 E sayılı dosya kapsamında Samsun Ticaret Sicil Müdürlüğü’nün 20.11.2014 tarihli cevabi yazısında davalı ...’nin sicil kaydının 17.06.2013 tarihinde ticaret sicilinden resen silindiğinin bildirildiğini, Yargıtay 11. H.D.'nin 2015/71 E 2015/1261 K sayılı ilanımda açıklandığı üzere sicilden resen terkin edilen şirketin ihyası için açılacak davada husumet yalnızca Ticaret Sicil Müdürlülüklerine yöneltilmesi gerektiğini, bu nedenle davanın Samsun Ticaret Sicil Müdürlüğüne yönelttiklerini belirterek, davanın kabulü ile ...'nin ticaret sicildeki resen terkin kaydının kaldırılarak şirketin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı Ticaret Sicil Müdürlüğü 15/10/2018 havale tarihli cevap dilekçesinde özetle; Müdürlüklerinde ... sicil numarasında kayıtlı ...'...
Mahkemece, doğum ve ölüm olayını bilebilecek tanıkların araştırılması, tespiti halinde aynı oturumda dinlenmeleri, öldüğünün tespiti istenilen ...'...
Temizlik Taşımacılık Petrol ve Gıda Sanayi isimli şirkete tebligat çıkarıldığını, ancak şirketin Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından 2014 yılında resen kapandığını, bu nedenle söz konusu şirketin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı Ticaret Sicil Müdürlüğü cevap dilekçesi ve yargılama aşamasındaki beyanında özetle: .... Petrol ve Gıda Sanayi Tic. Ltd Şti.'nin vergi dairesi terk ve adreste bulunamaması nedeniyle 09/10/2014 tarihinde kaydının resen silindiğini, Gümrük Ticaret Bakanlığının 30/12/2012 tarihli Resmi Gazetede yayımlanan tebliğinde belirtilen usulere uyularak silindiğini, şirketin yapılan ilanla ihtar edildiğini, müdürlüklerine herhangi bir başvuru yapılmadığını, bu nedenle davanın reddini talep etmiştir. İncelenen Ticaret Sicil Müdürlüğü kayıtlarından ihyası talep edilen şirketin 09/10/2014 tarihinde re'sen terkin edildiği anlaşılmıştır....
