ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2023/115 Esas KARAR NO : 2024/57 DAVA : Ticari Şirket (Şirket Ortaklık Payı Alacağının Tahsili Kaynaklı) DAVA TARİHİ : 15/02/2023 KARAR TARİHİ : 23/01/2024 Mahkememizde görülmekte bulunan Ticari Şirket (Şirket Ortaklık Payı Alacağının Tahsili Kaynaklı) davasının yapılan açık yargılamasının sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:Davacı vekili mahkememize verdiği dava dilekçesinde özetle; ...Sanayi Ve Ticaret Ltd. Şti'nin %49 hissesinin müvekkili ...'ün, %51 'lik kısmının davalı olan diğer ortak ...'ün üzerinde olduğunu, davalı ... ... şirketin işleri için teminat mektubu ve ticari kredi gibi işlemlerin yapılamadığını gerekçe göstererek müvekkilinin şirketteki hissesini kendisine devretmiş gösterdiğini, işlemler tamamlandıktan ve sorunlar ortadan kalktıktan sonra söz konusu hisseyi tekrar müvekkiline devredeceğini söylediğini, bunun üzerine tarafların uzun yıllar ortaklık yapmış olması ve aralarında olan güven nedeniyle davalı ile müvekkili arasında Antalya ......
Limited şirket ortaklarını, şirketten tahsiline olanak bulunmayan kamu alacaklarının ödenmesinden doğrudan doğruya ve payları oranında sorumlu tutan 6183 sayılı Kanun'un 35. maddesi karşısında, tahsili gereken kamu alacağını yaratan vergilendirmenin ait olduğu dönemde şirketin paylarına sahip ortakların, ortaklık sıfatının sürdüğü dönemlere ilişkin ortaklık sıfatından doğan ve bu dönemlere dair yapılacak bir inceleme sonrası salınacak vergi ve kesilecek cezalardan sorumlu tutulabilecekleri açıktır....
Somut olayda; taraflar arasındaki adi ortaklık sözleşmesinin ortakların arsa paylarını bölüşmek ve arsa üzerinde ortak olacakları şirket adına rubsat alınıp, şirket tarafından yapılıp bitirilerek satılacak bağımsız bölümlerden elde edilen gelirin %70- %30 oranına göre paylaştırılması amacına ulaşılması kararlaştırılmıştır. Davalı karşı davacı T3 ile tapu tahsis belgesi sahibi dava dışı Ahmet ŞIK arasındaki 21.04.2014 tarihli Kat Karşılığı inşaat sözleşmesi ile 4232 ada 7 parsel sayılı taşınmaz üzerine yapılacak binadan arsa sahibine üç adet daire verilmesine ilişkin olduğu görülmektedir. Asıl ve karşı davada taraflar, sözleşmenin karşı tarafın kusurlu davranışı nedeniyle feshini ve katılım payı, zarar ve cezai şart alacağının tahsilini talep etmektedirler. Adi ortaklık sözleşmesi, iki ya da daha fazla kişinin emeklerini ve mallarını ortak bir amaca erişmek üzere birleştirmeyi üstlendikleri sözleşmedir ( TBK. md. 620/1 ) ....
Diğer bir deyişle limited ve kolektif şirketlerde kamu alacağından her ortak kendi payı oranında sorumlu olup payı haricinde ödediği kısım için diğer ortaklara rücu edebilir. Bu nedenle, mahkememizce, davacının ödediğini iddia ettiği vergi ve SGK borçlarının ödendiği tarihte şirketin ödeme gücünün bulunup bulunmadığı husunda gerekli incelemenin yapılması için şirketlerin defter ve kayıtları üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmasına karar verilmiş, ancak davacı vekili müvekkilinin söz konusu şirketlerdeki hissesini devrettiğinden ve şirketlerde artık hissesi bulunmadığından şirketlerin ticari defter ve kayıtlarını sunamayacaklarını belirtmiştir. Böyle bir fiili imkansızlık sebebiyle şirketlerden ...'...
Noterliği'nden keşide edilen 07/06/2018 tarihli - ... yevmiye no'lu ihtarname ile ödenmeyen kar payı alacağının ödenmesi hususunun ihtar edildiğini ve keşide edilen ihtarnamede tanınan süre içerisinde davalı tarafça müvekkili davacıya herhangi bir ödeme yapılmadığını, davalının böylelikle temerrüdünün gerçekleştiğini belirterek, fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydıyla, müvekkili davacı ile davalı şirket arasında kurulan “Adi Ortaklık” nedeniyle davalı şirketin müvekkiline ödemesi gereken “ortaklık tasfiye payı” ve “ortaklık hissesine düşen kar payı” olan 10.000,00-TL.'nin temerrüt tarihinden itibaren işleyecek ticari faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıyla ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Davacı vekili 13/07/2021 tarihli Talep Arttırım dilekçesinde, Ek Tasfiye Raporu doğrultusunda müvekkili şirketin, esasen tamamı tasfiye payı niteliğinde olan 30.000,00 TL talebinin artırılarak 1.223.713,83-TL’lik tasfiye payı alacağının, bir an için dava dilekçesinde “kâr payı ve diğer alacaklar” olarak ifade ettikleri kalemin “tasfiye payı” olarak görülmemesi halinde ise artırılan tutarın tamamının “tasfiye payı” olduğunu beyan etmiş, 10.000,00 TL taleplerini artırarak 1.223.713,83-TL tasfiye payı alacağının davalı şirketten tahsiline karar verilmesini talep etmiştir....
Dava; taraflar arasında kurulmuş adi ortaklık ilişkisi çerçevesinde ortaklık kar payı ve sermaye payı alacağının davalılardan tahsili ve ortaklığa tasfiye memuru atanması istemine ilişkindir. Dosya kapsamından; 11.01.2016 tarihli Beyoğlu 3.noterliğinin 11.01.2016 tarih ve 00758 yevmiye nosuya onaylanan ortaklık sözleşmesine göre taraflar arasında adi ortaklık kurulduğu, ortaklığın Sağlık Bakanlığı Türkiye kuma Hasteneleri Birliği Kurumu Düzce Kamu Hastaneleri Birliği temizlik ihalesi yapılması işine dair olduğu, teslim süresinin 31.12.2018 tarihi olarak belirtildiği, ortaklığın 8. Maddesi ile ortaklığa T3'ın yetkili müdür olarak atandığı, 11. Maddesinde süresinin 4. Maddesinde belirtilen iş bitimine kadar olduğunun belirlendiği, Beyoğlu 3.noterliğinin 13003 yevmiye numaralı ortaklık sözleşmesine göre; işin Adıyaman Üniversitesi'nin temizlik ihalesi işine dair olduğu, işin teslim süresinin 31.12.2018, pay oranlarının % 90- %10 davalı T3'ın tam yetkili temsilci olarak atandığı,11....
Dava; taraflar arasında kurulmuş adi ortaklık ilişkisi çerçevesinde ortaklık kar payı ve sermaye payı alacağının davalılardan tahsili ve ortaklığa tasfiye memuru atanması istemine ilişkindir. Dosya kapsamından; 11.01.2016 tarihli Beyoğlu ...noterliğinin 11.01.2016 tarih ve .... yevmiye nosuya onaylanan ortaklık sözleşmesine göre taraflar arasında adi ortaklık kurulduğu, ortaklığın Sağlık Bakanlığı Türkiye kuma Hasteneleri Birliği Kurumu Düzce Kamu Hastaneleri Birliği temizlik ihalesi yapılması işine dair olduğu, teslim süresinin 31.12.2018 tarihi olarak belirtildiği, ortaklığın 8. Maddesi ile ortaklığa ...'ın yetkili müdür olarak atandığı, 11. Maddesinde süresinin 4. Maddesinde belirtilen iş bitimine kadar olduğunun belirlendiği, Beyoğlu ...noterliğinin ... yevmiye numaralı ortaklık sözleşmesine göre; işin Adıyaman Üniversitesi'nin temizlik ihalesi işine dair olduğu, işin teslim süresinin 31.12.2018, pay oranlarının % 90- %10 davalı ...'ın tam yetkili temsilci olarak atandığı,11....
DAVA : Adi Ortaklık İlişkisinin Tespiti, Adi ortaklığın Fesih ve Tasfiyesi, Ödenmeyen Kar Payı ve Maaş Alacaklarının Tahsili DAVA TARİHİ : 12/07/2018 KARAR TARİHİ: 01/06/2021 KARARIN YAZILDIĞI TARİH : 02/06/2021 Davacı vekili tarafından verilen dilekçe ile açılan davanın yapılan açık yargılaması sonunda; GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ : Davacı tarafından davalı aleyhine adi ortaklık ilişkisinin tespiti, adi ortaklığın fesih ve tasfiyesi, ödenmeyen kar payı ve maaş alacaklarının tahsili davası açılmış ise de, davacı vekili 27/01/2021 tarihli celseye mazeret beyan etmeden gelmediğinden dosyanın yenileninceye kadar işlemden kaldırılmasına karar verildiği ve 3 ay içinde yenilenmediği anlaşıldığından; HMK'nun 150/5 maddesi gereğince, tüm talepler ile ilgili olarak davanın AÇILMAMIŞ SAYILMASINA, Alınması gerekli 2x59,30=118,60 TL ilam harcının peşin alınan 2.407,93 TL harçtan mahsubu ile arta kalan 2.289,03 TL harcın kararın kesinleşmesinden sonra talep halinde davacıya iadesine, Davacı tarafından...
"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi KARAR Yargıtay Büyük Genel Kurulu'nun 09.02.2012 tarih ve 2012/1 sayılı Kararı'nın dayanağı olan 2797 sayılı Yargıtay Yasası'nın 14. maddesini değiştiren 6110 sayılı Yasa'nın 8.maddesinde, daireler arası işbölümünün belirlenmesinde mahkeme kararındaki nitelendirmenin esas alınacağı öngörülmüştür. Mahkemenin nitelendirmesine göre, uyuşmazlık; ortaklık sözleşmesi gereği, ödenen ortaklık bedelinin ve kâr payı alacağının tahsili istemine ilişkin olup, hükmün temyiz incelemesi Dairemizin görevi dışındadır. SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle dosyanın, temyiz incelemesini yapmakla görevli Yüksek 7. Hukuk Dairesi Başkanlığı'na GÖNDERİLMESİNE, 28.01.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
