talep edenin şirket defterlerini hırsızladığından hakkında derdest ceza dosyası bulunduğunu, kar payı talebinin yargılamaya muhtaç olduğunu, bu konuya ilişkin delil sunmadığını belirterek, usul ve yasaya aykırı olan ihtiyati haciz kararının kaldırılmasını talep ettiği anlaşılmıştır....
ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TARİHİ: 05/04/2023 ESAS NO : 2021/268 KARAR NO: 2023/286 DAVANIN KONUSU: Ortak Olduğunun Tespiti-Alacak İSTİNAF KARAR TARİHİ: 14/06/2023 İSTİNAF KARAR YAZIM TARİHİ : 15/06/2023 Kayseri 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 05/04/2023 tarih ve 2021/268 Esas - 2023/286 sayılı kararı davacı vekili ile davalı vekili tarafından istinaf incelemesi için Dairemize gönderilmekle dosyadaki tüm bilgi ve belgeler incelendi; TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davacının 19.12.2014 tarihli protokol içeriğine göre davalı şirketin kuruluşundan itibaren fiilen % 50 pay ile gizli ortak ve yönetici olduğunu,Kayseri 7. Noterliği 08.02.2021 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesini gönderdiği ve ve akabinde davalı şirketin anlaşma talebi ile davacı ile görüştüğünü,mali müşavir ...'ün ofisinde görüşme yapıldığı ve davalı şirket temsilcisi ... yerine akrabası ... ve kardeşi ...'...
ın hissesine düşen 640.000 TL’nin davalı şirket açısından borç haline dönüştüğünü, müvekkilinin hissesi ne düşen kar payının ödenmesi için davalı şirkete Ankara 26. Noterliğinin 25.06.2019 tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesini keşide ettiğini, ihtarnamenin 26.06.2019 tarihinde muhatabına tebliğ edildiğini, davalı şirket tarafından ödeme yapılamayacağını bildiren Ankara 10. Noterliğinin 05.07.2019 tarih ve ... yevmiye numaralı cevabi ihtarnamesini müvekkiline gönderdiğini, dağıtılmasına karar verilen kar paylarının dağıtılmayıp şirket bünyesinde tutulmasının kanuna ve yerleşik Yargıtay kararlarına da aykırı olduğunu, beyan ederek "açıklanan nedenlerle fazlaya ilişkin haklarının saklı kalması kaydı ile müvekkilinin 640.000,00 TL kar payı alacağının şimdilik 10.000,00TL'sinin temerrüt tarihi olan 08.07.2019 tarihinden itibaren işleyecek avans faizi davalı şirketten alınarak müvekkiline ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
alacağı dahil elde ettiği kar payının maddede belirtilen tutarın üzerinde olduğu saptanarak; gerçekte tespit edilen bu kar payı tutarının beyan edilmesi gerektiği ancak, sahibi olduğu hamiline yazılı hisse senetlerini muvazaalı bir şekilde üçüncü kişilere devretmiş görüntüsü vererek elde ettiği kar payını azalttığı ileri sürülmüştür....
Yine bilirkişi raporları ile davalının mali müşavir olarak görevini gereği gibi yerine getirmemesi sebebi ile ödenmeyen SGK primleri gecikme zammı 5.034,75 TL, SGK asgari ücret desteğinden yararlanılamaması sebebi ile 14.385,60 TL zarara uğrattığı, böylece davalının uhdesinde toplam 206.699,56 TL para olduğu ve bu miktar kadar davacı şirketi zarara uğrattığı tespit edilmiştir. Ancak davalı banka hesaplarından çekilen 187.279,21 TL nin huzur hakkı ödemesi, kar payı ödemesi, müdürlük ücreti, mali müşavirlik ücreti ve kira bedeli olduğunu ileri sürmektedir. Bu durumda yapılan ödemelerin niteliklerinin tespiti ile davacının uhdesinde kaldığı kabul edilen bedelden mahsup edilip edilemeyeceğinin ve bu şekilde davacı şirketin zarara uğratılıp uğratılmadığının tespiti gerekmektedir. Kar payı ile ilgili yapılan değerlendirme: Kar payı ile ilgili hükümler TTK 608 ve 616/1-e maddesinde düzenlenmiştir....
ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2022/1158 Esas KARAR NO : 2023/276 DAVA : Ticari Şirket (Kar Ve Zarar Dağıtma Kararına İtiraza İlişkin) DAVA TARİHİ : 20/12/2022 KARAR TARİHİ : 28/03/2023 KARAR YAZIM TARİHİ : 30/03/2023 Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Kar Ve Zarar Dağıtma Kararına İtiraza İlişkin) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle;Müvekkilinin hissedarı bulunduğu davalı şirketin elde etmiş olduğu kârın, hukuka ve afaki iyiniyet kurallarına aykırı olarak ve defaatle dağıtılmamasına karar verilmesi ve biriken kar paylarının hissedarları zarara uğratacak şekilde eritilmesi üzerine davalı şirketin elde etmiş olduğu kârın tespitini ve müvekkiline hakkaniyete uygun bir kâr payı ödenmesi istemini, dağıtılabilir nitelikte olan yedek akçeler ve geçmiş yıl karlarının tamamının dağıtılmasına karar verilmemesi halinde hakkaniyete uygun olarak belirlenecek bir oranda dağıtıma karar verilmesini, yargılama giderleri ve...
kar paylarının dağıtılmaması kararı verilmiş dava önceki dönemlerden olan 2019 ve 2020 yıllarına ilişkin şirket karının dağıtılıp dağıtılmaması hususunda herhangi bir karar verilmemiştir....
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ ve HUKUKİ SEBEPLER : Tarafların 20/04/2014 tarihinde evlendikleri, 02/07/2018 tarihinde açılan dava ile boşanmalarına karar verilerek işbu kararın kesinleştiği, davacının katkı payı alacağı ve dava konusu araç yönünden tasfiye talebinin reddi ile dava konusu taşınmaz alınırken kredi ve davacının ziynet eşyaları ile yapılan katkı dışında kalan miktarın davalının kişisel malından karşılandığı yönündeki tespite yönelik davacının istinafının olmaması sebebi ile bu hususun davalı lehine usulü kazanılmış hak oluşturduğu, dava konusu aracın davalıya ait şirket adına kayıtlı olması nedeniyle tasfiye dışında bırakıldığı, şirketin davalının kişisel malı olması sebebiyle öz varlığı itibarı ile tasfiyeye dahil edilmediği, sadece şirketin dağıtılmayan kar payının tasfiye hesabında dikkate alındığı, şirket adına kayıtlı aracın şirketin dağıtılmayan kar payı hesabında dikkate alınmamış olması sebebi ile davalının bu yöndeki istinafının yerinde olmadığı kabul edilmiştir....
Davalı şirket tarafından ibraz edilen Karar Defteri ve Genel Kurul Toplantı ve Müzakere Defterine göre; Davalı şirketin (2009-2021) yılları arası Olağan Genel Kurul Toplantısı Yapmamış olduğu, Davalı şirketin Kar Payı Dağıtımı ve Huzur Hakkı Ödemesi ile ilgili bir karar almamış olduğu, 2. Davalı şirket tarafından ibraz edilen defter kayıtlarına göre; davalı şirket ortaklarına kar payı ve huzur hakkı payı ödemesi adı altında kayıt mevcut olmadığı, 3. Davacı tarafa ödenmemiş herhangi bir kar payı ya da huzur hakkı bulunmadığı" şeklindedir. DELİLLERİN DEĞERLENDİRMESİ, HUKUKİ KABUL VE GEREKÇE Dava, kar payı, huzur hakkı ve manevi tazminat istemine ilişkindir....
Dava dilekçesi ekinde bulunan ... tarihli kar paylı yatırım prensip protokolünde tarafların ... ve ... olduğu görülmüştür. Kar paylı yatırım prensip protokolü ek sözleşmesinde de "...yatarımcı ... Ltd temsilen ... ile katılımcı ... Ltd. Şti temsilen ... arasında ... tarihinde yapılan kar payı yatırım prensip protokolüne istinaden en geç ... - ... tairhleri arasıda kar payı miktarının ödeme şeklinin, ödeme yeri gibi hususların yer alacağı geniş kapsamlı ana sözleşme yapılacaktır... Bu sözleşmelere istinaden ... bu katılımdan doğacak zarardan mesul dğildir, iş bu protokolde katılımcının ödemiş olduğu ... EURO bedelin iş oluşumu gerçekleşmezi ise bu bedelin ... Ltd ödemeyi taahhüt eder... ... EURO yu ..., ... Ltd şirketi ... adına almışıtr..." şeklinde belirtildiği, bu sözleşmede ... ve davacı ve davalının imzalarının bulunduğu görülmüştür. Karadeniz Ereğli, Zonguldak ...İcra Dairesi'nin ......
