Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki sıra cetveline şikayetin yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı şikayetin kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde şikayet olunan vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. -K A R A R- Şikayetçi vekili, şikayet olunanın haczinin, ödeme emrinin usulüne tebliğ edilmemesi nedeniyle takibi kesinleşmediğinden usulsüz olduğunu, ayrıca müvekkilinin alacağının ilama dayalı olduğu ve dava tarihinin şikayet olunanın takibinden önce olduğunu, bu durumda İİK'nun 100. maddesine göre paylaştırma yapılması gerektiğini, fakat sıra cetvelinde şikayet olunanın .... sırada gösterilerek tüm paranın ona ayrıldığını ileri sürerek, sıra cetvelinin iptaline karar verilmesini talep etmiştir. Şikayet olunan vekili, kendi hacizlerinin önce olduğunu savunarak, şikayetin reddine karar verilmiştir....
İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF NEDENLERİ: Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle mahkemenin şikayet talebini hatalı yorumladığını ödeme emrinin usulsüz tebliğ edildiğini ve takibin kesinleştirildiğini takipten haberdar olunca yasal süre içerisinde itiraz dilekçesinin icra müdürlüğüne verdiklerini icra müdürlüğünün takibin durdurulması taleplerini reddettiğini red kararını şikayet ederek itirazın süresinde olduğunun tespitini istediklerini red kararının kendilerine tebliğ edilmediğini söyleyerek kararın kaldırılmasını istemiştir....
Takip şekline göre borçlunun icra dairesine itiraz etmesinden ayrı olarak 7 günlük şikayet süresi içinde tebliğ tarihinin düzeltilmesi için icra mahkemesine başvurması da zorunludur. Bir diğer anlatımla, borçlunun kendisine gönderilen ödeme emri tebliğ işleminin usulsüz olduğunu ileri sürerek icra mahkemesine başvurması "şikayet" niteliğindedir. İİK'nın 16/l. maddesi gereğince şikayetin, işlemi öğrenme tarihinden itibaren 7 günlük sürede yapılması zorunludur. İcra müdürünün, borçluya çıkarılan ödeme emrinin usulüne uygun tebliğ edilip edilmediğini tespit yönünde bir takdir yetkisi bulunmamaktadır. Somut olayda; borçlu vekilinin 04/03/2020 tarihinde takip dosyasına vekaletname ve müvekkiline ödeme emrinin usulsüz tebliğ edilmesi nedeniyle iptali talepli dilekçe sunduğu görülmüştür....
CEVAP: Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; icra dosyasında ödeme emrinin borçluların bankaya beyan ettiği adreslerine usulüne uygun olarak tebliğ edildiğini, tebligatta ödeme emrine ek olarak borca dayanak belgelerin aslı gibidir imzalı suretlerinin bulunduğunu, tebligat zarfı üzerindeki açıklamada ödeme emri ve borç dayanak belgelerin zarf içinde bulunduğunu, ayrıca söz konusu borca dayanak belgelerin icra dosyasında da bulunduğunu, ödeme emrinde ipotek tesis edilen taşınmazın bilgilerinin, ipoteğin yevmiye numarasının, ipotek tarihi ve takip tarihinin yazıldığını, söz konusu takibin ipoteğin paraya çevrilmesi yoluyla ilamsız icra takibi olup davacıların takipte olması gerektiğini beyan ettiği belgelerin ise örnek 6 ilamlı icrada bulunması zorunlu olan belgeler olduğunu, ayrıca davacının takibi haricen öğrendiğini beyan etse de ödeme emrinin 06/01/2020 tarihinde tebliğ edildiğini belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir....
İstinaf Sebepleri Şikayetçi borçlu istinaf dilekçesinde; her ne kadar takibin iptali ile lehine karar verilmiş ise de, şikayet nedenleri ile değil re'sen yapılan değerlendirme sonucu bu kararın verilmesinin gerekçeli karar hakkı ve taleple bağlılık ilkelerinin ihlali niteliğinde olduğunu, şikayet nedenlerinin gerekçede değerlendirilmemesinin hatalı olduğunu ileri sürerek mahkeme kararının kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir....
İcra Müdürlüğü'nün 2015/274 Talimat sayılı dosyası ile 24.03.2015 tarihinde fiili haciz yapıldığı, haciz sırasında şikayet eden ...'nun borca şahsen icra kefili olduğu anlaşılmıştır.Şikayetçi icra kefili, 24.03.2015 tarihli icra kefalet işleminin ve aynı tarihli borç ödeme taahhüdünün geçersiz olduğunu ileri sürerek, anılan işlemlerin ve icra emrinin iptali istemi ile icra mahkemesine başvurmuş, mahkemece şikayetin kabulü ile şikayetçinin icra kefaletinin ve adına düzenlenen icra emrinin iptaline karar verilmiştir.İcra kefaletinin geçersizliği nedeniyle iptali istemi, yargılamayı gerektirmesi nedeniyle genel mahkemede ileri sürülebilecek bir husus olup, şikayet yoluyla icra mahkemesine başvurularak iptali talep edilemez.Ancak, İİK'nun 38.maddesi uyarınca icra dairesindeki kefaletler, müteselsil kefalet niteliğinde olup, ilamların icrası hakkındaki hükümlere tâbidir....
İlk derece Mahkemesi; takip talebinde ve ödeme emrinde faiz oranı ve faizin başlangıç tarihinin gösterildiği gerekçesiyle şikayetin reddine karar vermiştir. Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; şikayet dilekçesindeki beyanlarını tekrar ederek mahkeme gerekçesinin aksine ödeme emrinde faiz oranı ve başlangıç tarihinin gösterilmediğini beyanla mahkeme kararının kaldırılmasını talep etmiştir....
Md. göre şikayet icra mahkemesince kabul edilirse şikayet olunan muamele ya bozulur veya düzeltilir. Şikayet eden, icra müdürlüğünün takibin durdurulmasına yönelik 09.09.2020 tarihli kararının kaldırılmasına ve takibin devamına karar verilmesini istemiştir....
Delillerin Değerlendirilmesi ve Gerekçe: Başvuru; takipte taraf ehliyetinin bulunmadığı ve takip dayanağı belgenin ödeme emri ile birlikte tebliğ edilmediği takibe eklenmediği nedenine dayanılarak takibin ya da ödeme emrinin iptali istemli şikayet niteliğindedir. Ödeme emri tebliğ işleminin usulsüzlüğü şikayeti yönünden yapılan incelemede; 2004 Sayılı İİK nun 58. maddesi uyarınca, alacak belgeye dayanmakta ise, belgenin aslının veya alacaklı yahut mümessili tarafından tasdik edilmiş, borçlu sayısından bir fazla örneğinin takip talebi anında icra dairesine verilmesi mecburidir. Yine aynı Kanunun 61/1 maddesine göre takip belgeye dayanıyorsa, belgenin tasdikli bir örneği ödeme emrine bağlanır. Buna göre borçlu takibe dayanak yapılan belgelerin eklenmemesi nedeni ile İİK nun 16. maddesi kapsamında şikayet yolu ile ödeme emrinin iptalini talep edebilir....
ile icra takibi başlatıldığını, müvekkiline örnek 7 ödeme emrinin 27/07/2021 tarihinde tebliğ edildiğini, müvekkiline gönderilen ödeme tebliğ zarfının içinde ödeme emri dışında hiçbir belgenin bulunmadığını, tebliğ zarfında dayanak belge aslının veya örneğinin gönderildiğine ilişkin bir ibarenin yer almadığını, alacak bir belgeye dayandığında belge aslının veya örneğinin takip talebi anında icra dairesine verilmesi gerektiğini, ödeme emrinde faiz oranı, istenen faiz türü, senedin vadesi ve tarihinin de belirsiz olduğunu belirterek ödeme emrinin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
