HMK'nın 389. maddesinde ihtiyati tedbirin şartları düzenlenmiş, meydana gelebilecek bir değişme nedeni ile hakkın elde edilmesinin önemli ölçüde zorlaşacağı yada tamamen imkansız hale geleceği veya gecikmesinde sakınca bulunması yahut ciddi bir zararın ortaya çıkacağı endişesi bulunan haller, genel bir ihtiyati tedbir sebebi ve şartı olarak kabul edilmiştir. İhtiyati tedbirde asıl olan, ihtiyati tedbire esas olan bir hakkın bulunması ve bir ihtiyati tedbir sebebinin ortaya çıkmasıdır. Bunlar ihtiyati tedbirin temel şartlarını oluştururlar. Maddede bu iki hususa yer verilmiş, ihtiyati tedbire ilişkin hak ve özellikle ihtiyati tedbir sebebi genel olarak belirtilmiştir. Tedbir talebinin kabulü veya reddi bir kısım genel ilkeler konularak hakime bırakılmış, ancak ihtiyati tedbirin uyuşmazlık konusu hakkında verileceği düzenlenmiştir....
Mah. ... ada ... parsel ... blok ... nolu bağımsız bölümde kayıtlı taşınmaz halen davalı / davalılar adına kayıtlı olmak şartı ile üzerinde ipotek tesisinin ve tedbir kararından sonra konulacak bir hacze dayalı olarak cebri icra yoluyla satışının engellenmesi için kaydına ihtiyati tedbir şerhi işlenmesine, Mahkemesince tedbir kararı gereği ilgili tapu sicil müdürlüğüne müzekkere yazılmasına, b-Tedbir kararının infaz işlemlerinin İlk Derece Mahkemesince yapılmasına, 3-İstinaf incelemesi yönünden; a-İstinaf başvurusunda bulunan ihtiyati tedbir talep eden davacı tarafından peşin olarak yatırılan 80,70 TL harcın istek halinde ihtiyati tedbir talep eden davacıya İADESİNE, b-İstinaf başvurusunda bulunan ihtiyati tedbir talep eden davacı tarafından yapılan 220,70 TL istinaf başvuru harcı, 50,00 TL posta ücreti olmak üzere toplam 270,70 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak ihtiyati tedbir talep eden davacıya VERİLMESİNE, c-İstinaf incelemesi dosya üzerinden yapıldığından ihtiyati tedbir...
İSTİNAF NEDENLERİ: Davacı vekili dilekçesinde özetle: "kararın hatalı olduğunu" dava konusu taşınmaz üzerine dava sonuna kadar üçüncü kişilere devrinin önlenmesi bakımından teminatsız olarak ihtiyati tedbir konulmasına kararı verilmesini istemiştir. DEĞERLENDİRME: İlk derece mahkemesince verilen "ihtiyati tedbir isteğinin reddi" kararının davacı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine, dairemizce yapılan incelemede aşağıdaki değerlendirmeler yapılmıştır: Dava; İzmir İli, Torbalı İlçesi, Muratbey Mahallesi, 1200 ada 3 parsel sayılı taşınmaz ile ilgili arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince tapu iptali ve tescil isteğine ilişkindir. Esasa ilişkin uyuşmazlık; arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince tapu iptali ve tescil yasal koşullarının oluşup oluşmadığı yönündedir. Geçici hukuki korumaya ilişkin uyuşmazlık ise; "mahkemece verilen ihtiyati tedbir isteğinin reddi kararının, esasa ilişkin uyuşmazlık ve taraflarca sunulan deliller çerçevesinde HMK.'...
GEREKÇE: İstinaf kanun yolu başvurusuna konu edilen karar hakkında; HMK'nın 355. maddesindeki düzenleme uyarınca, istinaf dilekçesinde belirtilen nedenler ve kamu düzenine ilişkin aykırılık bulunup bulunmadığı yönü gözetilerek inceleme yapılmıştır. Talep, tapu iptali ve tescil davasında ihtiyati tedbir istemine ilişkin olup, ilk derece mahkemesince yukarıda yazılı gerekçeyle ihtiyati tedbir talebinin kabulüne karar verilmiştir. İhtiyati tedbir; 6100 Sayılı HMK'nın 389. ve devamı maddelerinde düzenlenmiştir. Davanın açılmasıyla hüküm arasında geçen zaman içinde müddeabihin çeşitli şekillerde istenmeyen değişikliklere maruz kalması veya maruz bırakılması mümkündür. Bu değişiklikler sonucu davanın sonunda elde edilecek hükmün icrası, mümkün olmayabilir veya çok güçleşebilir. İşte ortaya çıkan bu tehlikeyi bertaraf etmek amacıyla ihtiyati tedbir kurumu kabul edilmiştir....
Tüm bu açıklamalar birlikte değerlendirildiğinde davanın aile konutuna dayalı tapu iptali ve tescil davası mı ( TMK m. 194) yoksa muvazaaya dayalı tapu iptali ve tescil davası mı ( TBK m.19) olduğu konusunda belirsizlik bulunmaktadır. 4787 sayılı Aile Mahkemelerinin Kuruluş, Görev ve Yargılama Usullerine Dair Kanunun m.4,b.1 hükmü gereğince 4721 sayılı Türk Medeni Kanunun Üçüncü kısım hariç olmak üzere ikinci kitabı ile 4722 sayılı Türk Medeni Kanununun Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkında Kanuna göre aile hukukundan doğan dava ve işler 20.04.2004 tarihinden sonra aile mahkemesinde görülecektir hükmünü içermektedir. Bu sebeple TMK'nun 194 ‘e dayalı tapu iptali ve tescile ilişkin talepte görevli mahkeme Aile Mahkemesi, muvazaaya dayalı tapu iptal ve tescilde ise Asliye Hukuk Mahkemesi görevlidir. Görev, kamu düzenine ilişkin olup, hakim tarafından yargılamanın her aşamasında re'sen gözetilir....
Dava, muris muvazaasından kaynaklanan tapu iptali ve tescili istemine ilişkin olduğu, Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; eldeki davanın, muris muvazaasından kaynaklanan tapu iptali ve tescili istemine ilişkin olduğu, davanın, muris muvazaasından kaynaklanan tapu iptali ve tescil istemine ilişkin olduğu ve talebin, davalılarca tapu iptali ve tesciline ilişkin eldeki davaya konu taşınmazdaki ihtiyati tedbir ara kararına itiraz istemine ilişkin olduğu, davacı tarafça tapu iptali ve tescil talebinde bulunulduğundan eldeki davanın taşınmazın aynına ilişkin ve mülkiyet hakkına dayalı olduğu, davanın niteliği ve davacı tarafın iddialarının doğru olması halinde dava konusu taşınmazın üçüncü kişiye temliği halinde hakkın elde edilmesini ve davanın seyrini önemli ölçüde zorlaştıracağı ve yeni uyuşmazlıkların ortaya çıkabileceği gibi tescile karar verilse bile kararın infazının mümkün olmayacağı, davacı tarafça davanın esası yönünden kendisinin haklılığını yaklaşık olarak ispat ettiği...
YANIT: Davalı T5 avukatları tarafından verilen davaya cevap dilekçesinde özetle, davanın ve ihtiyati tedbir talebinin reddine karar verilmesini talep etmiştir. İLK DERECE MAHKEMESİ ARA KARARININ ÖZETİ: İlk derece mahkemesi 07.06.2021 tarihli ve 2021/126 Esas sayılı dosyasından verilen ara kararında özetle; "dava konusu taşınmazlara ait tapu kayıtları getirtilmiş ayrıca davalı T9'nın davalılara devrini gösterir tapu kayıt ve resmi satışları Efeler Tapu Müdürlüğünden istenmiştir. Tedavüllü tapu kayıtlarının incelenmesinde davalı T9'nın davalılara devrettiği herhangi bir taşınmaz bulunmadığına ilişkin cevap verildiği, bu nedenle davacı vekilinin ihtiyati tedbir talebinin reddine" dair karar verilmiştir....
Davacı tarafından davalılar aleyhine açılan ketmi verese hukuksal sebebine dayalı tapu iptali ve tescil davasının yapılan tensip ara kararın gereğince ihtiyati tedbir talebinin kabulü ile dava konusu Kayseri ili Talas ilçesi Keçitepesi mahallesi cilt/ sayfa : 1/23, 80 ada 21 parsel sayılı taşınmazın tapu kaydı üzerine ihtiyati tedbir konulmasına, bu hususta Talas Tapu Müdürlüğüne müzekkere yazılmasına karar verilmiş, bir kısım davalılar vekilinin ihtiyati tedbirin kaldırılması olmadığı takdirde teminatlı olarak ihtiyati tedbirin devamına yönelik itirazının ise reddine karar verilmiştir....
Hakimler ve Savcılar Kurulu'nun 01/09/2020 tarihinden itibaren uygulanacak 564 ve 586 sayılı kararları ile İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi Hukuk ve Ceza Daireleri arasında yapılan iş bölümü kararına göre, "Mülkiyet hakkına dayanılarak açılmış ve bu hakkın gerçek sahibine hükmen nakledilmesini amaçlayan tapu iptal davaları (TMK m. 705 ve 716) sonucu verilen hüküm ve kararların", "d) İnanç sözleşmesine dayalı tapu iptali ve tescil davaları (05.02.1947 tarihli 20/65 sayılı Yargıtay İçtihadı Birleştirme Kararı), Hatırlatma: Mülkiyet hakkından kaynaklanan ve inanç sözleşmesine dayalı tapu iptal ve tescil davaları sonucu verilen hüküm ve kararların istinaf inceleme görevi 1. Hukuk Dairesine ait bulunmaktadır." düzenlemesi gereğince istinaf incelemesinin İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 1. ve 2. Hukuk Dairesine ait olduğu düzenlenmiştir....
Diğer taraftan, ihtiyati tedbir talebinin kabul edilebilmesi bakımından HMK'nun 390/3. maddesinde ihtiyati tedbir isteyenin haklılığı konusunda tam kanaat değil, kuvvetle muhtemel yaklaşık bir kanaatin yeterli olacağı öngörülmüştür. Davanın niteliği, tapu kaydı, resmi senet, sunulan deliller ile tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; davacının iddiasında ve davalının savunmasında haklı olup olmadığı yargılama sonunda tarafların tüm delilleri toplandıktan, incelendikten ve değerlendirildikten sonra ortaya çıkacaktır. Ancak davacı tarafından davalı aleyhine açılan dava önalım hakkından kaynaklanan tapu iptali ve tescil davası olup taşınmazın aynına ilişkin olduğundan davaya konu taşınmazın yargılama sırasında devredilmesi ve elden çıkarılması durumunda ileride telafisi güç ya da imkansız durum ve zararlar ortaya çıkabileceği, verilebilecek hükmün infaz kabiliyetinin de ortadan kalkabileceği ve davacının hak kaybına uğrayabileceği ihtimal dahilindedir....
