kalması gerektiğini bu süre zarfında ise aracın ticari maksatlı olarak kullanıldığı için yerine ikame araç veremeyeceklerini beyan etmeleri üzerine aracın bir çok servise götürmesine rağmen ... plakalı araçtaki gizli ayıbın giderilmemesi nedeniyle aracın misliyle değiştirilmesi talebine ilişkin olduğu, araçta gizli ayıbın giderilmesi aracın misli ile değiştirilmesini talep ve dava etmiştir....

DELİLLERİN TARTIŞILMASI VE GEREKÇE: Dairemizce HMK'nın 355. maddesi kapsamında istinaf dilekçesinde belirtilen hususlarla sınırlı olmak üzere ve kamu düzenine ilişkin hususlar resen dikkate alınarak yapılan inceleme neticesinde; Dava taşınmaz satım sözleşmesinden kaynaklanan alacağa ilişkin başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir. 6502 sayılı Tüketici Korunması Hakkındaki Kanun'un 40. maddesinde “Ön Ödemeli Konut Satış Sözleşmesi" tanımlanmıştır. Bu maddeye göre; Ön ödemeli konut satış sözleşmesi, tüketicinin konut amaçlı bir taşınmazın satış bedelini önceden peşin veya taksitle ödemeyi, satıcının da bedelin tamamen veya kısmen ödenmesinden sonra taşınmazı tüketiciye devir veya teslim etmeyi üstlendiği sözleşmedir. Ön ödemeli konut satış sözleşmesinin şekil şartına ilişkin 41. maddesinde ise; “(1) Ön ödemeli konut satışının tapu siciline tescil edilmesi, satış vaadi sözleşmesinin ise noterde düzenleme şeklinde yapılması zorunludur....

Satılanı alıkoyup ayıp oranında satış bedelinde indirim isteme. 3. Aşırı bir masrafı gerektirmediği takdirde, bütün masrafları satıcıya ait olmak üzere satılanın ücretsiz onarılmasını isteme. 4. İmkân varsa, satılanın ayıpsız bir benzeri ile değiştirilmesini isteme." hükmünü, 227/4. maddesi "Alıcının, sözleşmeden dönme hakkını kullanması hâlinde, durum bunu haklı göstermiyorsa hâkim, satılanın onarılmasına veya satış bedelinin indirilmesine karar verebilir." hükmünü, 227/5. maddesi "Satılanın değerindeki eksiklik satış bedeline çok yakın ise alıcı, ancak sözleşmeden dönme veya satılanın ayıpsız bir benzeriyle değiştirilmesini isteme haklarından birini kullanabilir." hükmünü içermektedir....

Satılanı alıkoyup ayıp oranında satış bedelinde indirim isteme. 3. Aşırı bir masrafı gerektirmediği takdirde, bütün masrafları satıcıya ait olmak üzere satılanın ücretsiz onarılmasını isteme. 4. İmkân varsa, satılanın ayıpsız bir benzeri ile değiştirilmesini isteme." hükmünü, 227/4. maddesi "Alıcının, sözleşmeden dönme hakkını kullanması hâlinde, durum bunu haklı göstermiyorsa hâkim, satılanın onarılmasına veya satış bedelinin indirilmesine karar verebilir." hükmünü, 227/5. maddesi "Satılanın değerindeki eksiklik satış bedeline çok yakın ise alıcı, ancak sözleşmeden dönme veya satılanın ayıpsız bir benzeriyle değiştirilmesini isteme haklarından birini kullanabilir." hükmünü içermektedir....

Mahkememizce davaya konu koltuk takımının ayıplı ürün olup olmadığı, ayıbın gizli ayıp niteliğinde olup olmadığı, renk solmasının tüketicinin kullanımından kaynaklanıp kaynaklanmadığı, hususunun tespiti bakımından mahallinde keşif yapılarak dosyanın mobilya alanında uzman bilirkişiye tevdi edildiği, bilirkişinin ... tarihli raporundan özetle; Dosyada bulunan mevcut bilgiler ve incelemeler neticesinde, tespit günü mobilyalar üzerinde ve dava dosyasında bulunan bilgilerde yapılan inceleme sonucunda koltuk takımında üzerinde döşeli kurmaşın renk solmasının koltuk kumaşından kaynaklandığı ve üretici hatası olduğu, ayıplı mal olduğu ve ürün hatasının kullanıldıktan kısa bir süre sonra ortaya çıkmasından ötürü ayıbın gizli ayıp niteliğinde olduğu yönünde rapor edilmiştir....

gibi bilirkişinin otomotiv konusunda uzman bilirkişi olmadığı, davanın niteliği itibari ile otomotiv konusunda uzman bilirkişi heyetinden rapor alınarak öncelikli olarak dava konusu araçta üretimden meydana gelen bir ayıbın bulunup bulunmadığı ,bir ayıp söz konusu ise bu ayıbın gizli ayıp olup olmadığı hususunun otomotiv konusunda uzman bilirkişiden rapor alınıp değerlendirilmesi gerekirken mahkemenin konusunda uzman olmayan bilirkişiden rapor alınarak sonuca gittiği görüldüğünden davalının bu yöndeki istinaf talebinin kabulüne, davacının istinaf talebinin ise bu aşamada değerlendirilmesine yer olmadığına, mahkeme kararının ortadan kaldırılarak; Mahkemece İTÜ veya başka üniversitelerin otomotiv kürsüsünden bilirkişi heyeti oluşturularak araç üzerinde bilirkişi incelemesi yapılıp araçtaki ayıbın üretimden kaynaklı ayıp olup olmadığı, kullanımdan kaynaklanan arıza olup olmadığı, üretimden kaynaklı ayıp ise bu ayıbın gizli ayıp veya açık ayıp olup olmadığı yönünde bilirkişi raporu alınıp...

Taraflar tacir olup, uyuşmazlığın ise ticari nitelikteki satım sözleşmesinden kaynaklanması nedeniyle olaya 6098 sayılı TBK. ve 6102 sayılı TTK. hükümlerinin uygulanması gerekmektedir. Taraflar arasındaki uyuşmazlık; alım-satıma konu aracın satım işlemi sırasında gizli ayıplı olup olmadığı, davacı lehine seçimlik haklarını kullanma şartlarının oluşup oluşmadığı, noktalarında toplanmaktadır. Ticari satış ve mal değişimi başlıklı 6102 sayılı TTK. 23/1 maddesinde; özel hükümler saklı kalmak şartıyla, tacirler arasındaki satış ve mal değişimlerinde TBK....

ayıplı olduğunu beyanla, aracın ayıpsız misli ile değiştirilmesini, olmadığı takdirde sözleşmenin feshi ile araç bedelinin ticari faiziyle birlikte davalılardan müteselsilen tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir....

Özetle bu dava; tüketicinin davalı yüklenici-satıcı ile yaptığı gayrimenkul satış vaadi sözleşmesi ile satın aldığı mesken niteliğindeki taşınmazdaki hukuki ayıbın giderilmesi veya sözleşmeden dönülerek tazminat istemine ve taşınmazın iadesi istemine ilişkin olup olayda 6502 Sayılı Tüketici Kanunu hükümleri uygulanacaktır. Zira; 6502 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkında Kanunun Amaç başlıklı 1. maddesinde yasanın amacı açıklandıktan sonra kapsam başlıklı 2. maddesinde "Bu kanun, her türlü tüketici işlemi ile tüketiciye yönelik uygulamaları kapsar" hükmüne yer verilmiştir. Yasanın 3. maddesinde mal; alışverişe konu olan taşınır eşyayı, konut ve tatil amaçlı taşınmaz malları ve elektronik ortamda kullanılmak üzere hazırlanan yazılım, ses, görüntü ve benzeri gayri maddi malları, hizmet; bir ücret veya menfaat karşılığında yapılan mal sağlama dışındaki her türlü faaliyeti ifade eder....

Şti. vekili temyiz dilekçesinde özetle; mahkemece keşif, bilirkişi heyetin oluşumu konularında usulü eksiklikler yapıldığı, mahkemenin bedel indirimi veya ücretsiz onarım yolu ile zararın giderilebileceği yahut ayıbın aracın değerini ne kadar eksilteceği konusunda inceleme ve değerlendirme yapmadan eksik inceleme ile karar verdiğini, ayıbın ihbarı koşullarının yerine getirilmediği, garanti koşullarının yanlış değerlendirildiği gerekçesi ile kararın bozulmasını istemiştir. 3.Davalı Çavuşoğlu... Ltd. Şti. vekili temyiz dilekçesinde özetle; ücretsiz onarım hakkını kullanan davacının, aracını ücretsiz onartması, uzunca bir süre aracı kullanması ve daha sonra tercihini değiştirerek sözleşmeden dönme hakkını kullandığını beyan ederek ödediği bedelin iadesi talebinde bulunmasının iyi niyet kurallarına aykırı olduğunu, aracın kullanım süresinin bedelden düşülmemesinin hatalı olduğunu ileri sürerek kararın bozulmasını istemiştir. C. Gerekçe 1....