Buna karşılık davalı yüklenici sözleşmede kararlaştırılan sürede edimlerini yerine getirmediğinden ve yapımı taahhüt edilen 12 adet villa inşaatının fiziki seviyesi %56,71 seviyesinde kaldığından davacı arsa sahibinin sözleşmeyi fesih hakkı doğmuştur. Bu nedenle mahkemece dava konusu sözleşmenin geriye etkili feshine karar verilmesinde isabetsizlik bulunmamaktadır. Yukarıda yapılan açıklamalar doğrultusunda, davacı arsa sahibi ile davalı yüklenici arasında düzenlenen kat karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye etkili fesih koşulları oluştuğundan, davacı arsa sahibi, davalı yüklenici tarafından davalı ... adına tescil edilen dava konusu 337 ada 15 parsel sayılı taşınmazın tapu kaydının iptâl ve tescilini talep edebilir....
Somut olayda davacı ile davalı arasında 22.07.2013 tarihinde arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi yapıldığı, aynı gün banka havalesi ise davacıya 75.000 TL gönderildiği ve sözleşmeye konu taşınmazın 4/5 hissesinin 25.07.2013 tarihinde davalıya tapuda temlik edildiği anlaşılmaktadır. Yukarıda belirlenen ilke çerçevesinde somut olay nazara alındığında davacının satmak istediği taşınmaz ile ilgili olarak davalı ile arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi yapması hayatın olağan akışına aykırıdır. Bu nedenle hisse devrinin sözleşmenin yerine getirilmesi maksadıyla yapıldığı aşikardır. Bu durumda mahkemece davalı tarafından davacıya gönderilen bedelin iadesi şartı ile tapu iptali ve tescil talebinin kabulüne karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde yanılgılı gerekçe ile tapu iptali tescil isteminin reddine karar verilmesi doğru olmamıştır....
Davalı T5 avukatı dilekçesinde; Sözleşmeyi Yeşilmen İnşaat Şirketi'nden devraldıklarını, kararda davacı Yüksel'in unutulduğunu, netice-i talepte tapu iptal ve tescil talebinin olmadığını, taşınmazı davacılardan satın aldığını belirterek istinaf kanun yoluna başvurmuştur. Dava, davacı arsa sahiplerinin, yüklenici ve taşınmaz satın alan davalılar aleyhine; 1- Kat karşılığı inşaat sözleşmesinin haklı sebeple fesih ettiklerinin tespiti, 2- Menfi zararın tespiti ve tahsili, 3- Yargılama sonunda yüklenicinin alacağı çıkması halinde mahsubu, 4- Tazminatta en yüksek mevduat faizi uygulanması, 5- Davalının inşaattan elini çekmesine, el atmanın önlenmesi istemine ilişkindir....
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI: Mahkemece, davanın kat karşılığı inşaat satış sözleşmesinin geriye etkili olarak feshi ile birlikte bu sözleşmeye istinaden tapuda kat irtifaki tesis edilen bağımsız bölümlerin tapusunun iptal ve tescili istemine ilişkin olduğu, davacılar murisi T7 ( arsa sahibi - vekaleten T4 ) ile davalılardan T13 ( müteahhit ) arasında Silifke 2....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki yolsuz tescil nedeni ile tapu iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik verilen hükmün süresi içinde davacılar vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacılar vekili, davacı arsa sahiplerinin dava dışı yüklenici ile arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzaladığını, sözleşmenin mahkemece geriye etkili feshedilerek kararın kesinleştiğini, bu nedenle yolsuz hale gelen davalı adına kayıtlı bağımsız bölüme ait tapu kaydının iptali ile davacılar adına tescilini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili, davalı müvekkilinin bağımsız bölümü 3.kişiden iktisap ettiğini öne sürerek davanın reddini dilemiştir....
Noterliğince doğrudan düzenlenen 06.08.2002 tarih ve 17992 yevmiye numaralı arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi yapılmıştır. Ancak, arsa sahiplerince yüklenici ... hakkında açılan dava sonucu, Adana 2. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2004/1072 Esas ve 2005/298 Karar sayılı hükmü ile az yukarıda belirtilen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin “geriye etkili” sonuç doğurur şekilde feshine karar verilmiştir. Bu karar 26.04.2007 tarihinde kesinleşmiştir. Davalı ise, fesih olunan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin konusu olan Adana 1. Bölge Kanalüstü mahallesinde bulunan ve ada no:5702, parsel no:6'da tapuya kayıtlı taşınmaza yapılan yapıdaki 5. kat, güney-doğu-batı cepheli daireyi, 05.05.2003 tarihli adi yazılı tapu dışı sözleşme ile yüklenici ...’dan satın almıştır....
Fesih davası sırasında keşif yapılmış, bilirkişiler 19.03.2001 günlü raporlarında inşaatın getirildiği fiziki seviyeyi %65 olarak saptamıştır. Diğer taraftan, yüklenicinin 13.06.2003 tarihli ibraname ile arsa sahibini borçlarından dolayı ibra ettiği görülmektedir. Kural, sözleşmenin geriye etkili feshidir. Geriye etkili fesihte ileriye etkili fesihte olduğu gibi yükleniciye inşaatı getirdiği fiziki seviye itibariyle uygun bağımsız bölüm tapusu verilmez. Aksine, yüklenici yaptığı imalatlara karşılık ancak sebepsiz zenginleşmeye dayanarak parasal talepte bulunabilir. Sözleşme geriye etkili feshedildiğinden ve yüklenici alacakları sebebiyle arsa sahibini 13.06.2003 tarihinde ibra ettiğinden ne yüklenici ve ne de onun temlik işleminde bulunduğu üçüncü kişi bağımsız bölüm mülkiyetinin verilmesini talep edemeyeceklerinden davacının tapu iptali ve tescil davası açıklanan nedenlerle reddolunmalıdır....
Kararı, davalılar ..., ..., ... ve ... vekilleri ile davalı ... temyiz etmiştir. Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi ve tapu iptal tescil istemine ilişkindir. Eser sözleşmelerinin bir türü olan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinde yüklenicinin kendi kusuruyla işi muayyen bir zamanda bitirmeyerek temerrüde düşmesi nedeniyle iş sahibi tarafından sözleşmenin feshi halinde, uyuşmazlığın kural olarak dava tarihinde yürürlükte bulunan 818 sayılı Borçlar Kanununun 106-108. maddeleri hükümleri çerçevesinde çözümlenmesi gerekir. Fesih akdî ilişkiyi ortadan kaldırmaya yönelik bozucu yenilik doğuran bir hak olup, fesih ile akdî ilişkinin geriye etkili sona ereceği kabul edilmekte ise de; inşaatın geldiği seviye itibariyle sözleşmenin geriye etkili feshinin adalet duygularını zedeleyeceği hallerde Yargıtay İçtihadı Birleştirme Kurulunun 25.01.1984 günlü 3/1 sayılı kararı uyarınca feshin ileriye etkili sonuç doğuracağı kabul edilmektedir....
Şti’ye gönderilen ve 01.08.1996 ve 01.04.1997 tarihli ek sözleşmelerin feshedildiğine ilişkin 23.06.1999 tarihli ihtarname dikkâte alındığında, tarafların iradesinin sözleşmenin geriye etkili fesih yönünde olup olmadığı, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin geçerli olup olmadığı, burada varılacak sonuca göre mahkemece asıl sözleşme ve ek sözleşmeler uyarınca davacının tapu iptali ve tescil talebi yönünden işin esasının incelenmesinin gerekip gerekmediği noktasında toplanmaktadır. III. GEREKÇE 17. Uyuşmazlığın çözümü için öncelikle konu ile ilgili kavramların ve yasal düzenlemelerin irdelenmesinde fayda bulunmaktadır. 18....
Tezel'in hukuki durumları etkileneceğinden bu şahıslar hakkında eldeki dava ile birleştirilmek üzere dava açmak üzere davacıya süre verilip, açılacak dava birleştirildikten sonra davacının tapu iptâl ve tescil talebi sözleşmenin geriye etkili feshi istemini de kapsadığından teslim süresi bulunmayan sözleşmede kararlaştırılan iş ve inşaatın gerekirse yeniden keşif yapılarak alınacak teknik bilirkişi raporuyla makul tamamlama ve teslim süresi hesaplattırılıp yüklenicinin temerrüdünün gerçekleşip gerçekleşmediği ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmenin fesih koşullarının oluşup oluşmadığı değerlendirilip fesih ve Dairemizin yerleşik içtihat ve uygulamaları ile Anayasa Mahkemesinin bu konudaki kararları da gözönünde tutularak davalı ... yönünden tapu iptâl tescil talebine ilişkin sonucuna uygun bir karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle bozulmuştur. B....
