"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Sulh Hukuk Mahkemesi Nüfus kaydında cinsiyet düzeltilmesi istemine ilişkin olarak açılan davada İstanbul 18 Asliye Hukuk ve İstanbul 12 Sulh Hukuk Mahkemelerince ayrı ayrı yetkisizlik kararı verilmesi nedeni ile yargı yerinin belirlenmesi için gönderilen dosya içindeki tüm belgeler incelendi, gereği düşünüldü: - K A R A R - Dava, nüfus kaydı düzeltilmesi istemine ilişkindir. Dosya kapsamından, İstanbul 12 Sulh Hukuk Mahkemesinin verdiği görevsizlik kararının taraflara tebliğ edilmeden gönderildiği anlaşılmaktadır. 6100 Sayılı HMK.’nun 22/II. maddesinde " İki mahkemenin aynı dava hakkında göreve veya yetkiye ilişkin olarak verdikleri kararlar kanun yoluna başvurulmaksızın kesinleştiği takdirde, görevli veya yetkili mahkeme, ilgisine göre bölge adliye mahkemesince veya Yargıtayca belirlenir." hükmüne yer verilmiştir....
Yasanın 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında tam süreli - kısmî süreli işçi ile belirli süreli - belirsiz süreli işçi arasında farklı işlem yapma yasağı öngörülmüş, üçüncü fıkrada ise cinsiyet ve gebelik sebebiyle ayrım yasağı düzenlenmiş ve bu durumda olan işçiler bakımından iş sözleşmesinin sona ermesinde de işverenin eşit davranma borcu vurgulanmıştır. Bununla birlikte, işverenin işin niteliği ile biyolojik nedenlerle faklı davranabileceği bahsi geçen hükümde açıklanmıştır. Yine değinilen maddenin dördüncü ve beşinci fıkralarında, işverenin ücret ödeme borcunun ifası sırasında ayrım yapamayacağından söz edilmektedir. Burada sözü edilen ücretin genel anlamda ücret olduğu ve ücretin dışında kalan ikramiye, pirim v.b. ödemleri de kapsadığı açıktır. Bundan başka 4857 sayılı Kanunun 18 inci maddesinin üçüncü fıkrasının (a) ve (b) bentlerinde sözü edilen sendikal nedenlere dayalı ayrım yasağı da mutlak ayrım yasağı kapsamında değerlendirilmelidir....
Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü İlk Derece Mahkemesince verilen hükümde hesap hatası sonucu fazla ceza tayini edilmiş olması gerekçesiyle sanığın 10 ay 22 gün hapis cezası ile mahkumiyetine dair hükmün kaldırılarak 7 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir. IV....
Yasanın 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında tam süreli - kısmî süreli işçi ile belirli süreli - belirsiz süreli işçi arasında farklı işlem yapma yasağı öngörülmüş, üçüncü fıkrada ise cinsiyet ve gebelik sebebiyle ayrım yasağı düzenlenmiş ve bu durumda olan işçiler bakımından iş sözleşmesinin sona ermesinde de işverenin eşit davranma borcu vurgulanmıştır. Bununla birlikte, işverenin işin niteliği ile biyolojik nedenlerle faklı davranabileceği bahsi geçen hükümde açıklanmıştır. Yine değinilen maddenin dördüncü ve beşinci fıkralarında, işverenin ücret ödeme borcunun ifası sırasında ayrım yapamayacağından söz edilmektedir. Burada sözü edilen ücretin genel anlamda ücret olduğu ve ücretin dışında kalan ikramiye, pirim v.b. ödemleri de kapsadığı açıktır. Bundan başka 4857 sayılı Kanunun 18 inci maddesinin üçüncü fıkrasının (a) ve (b) bentlerinde sözü edilen sendikal nedenlere dayalı ayrım yasağı da mutlak ayrım yasağı kapsamında değerlendirilmelidir....
Dairemizce istinaf incelemesi HMK'nun 355. ve 357. maddeleri gereğince istinaf sebepleri ile bağlı olarak ve kamu düzenine aykırılık hususları da gözetilerek yapılmıştır. Taraflar arasında davacının zam yapılmaması nedeniyle fark ücret ve ayrımcılık tazminatı talebinde bulunup bulunamayacağı konusunda uyuşmazlık bulunmaktadır. 4857 sayılı Kanunun 5. maddesi ile işverenin her eşit işlem borcuna aykırılık hali için tazminat yaptırımı öngörülmemiş, bu yaptırımın olması için maddede mutlak olarak belirtilen ayrımcılık nedenlerinden (örneğin dil, ırk, cinsiyet, siyasal düşünce v.b.) birinin gerçekleşmesi şartı aranmıştır....
in aynı görevine iade edildiği, davacıya ise doğum sonrası kullandığı ücretsiz izin dönüşü alt görev teklif edildiği, bu durumda davalının davacı ile aynı bölümde çalışan ... arasında 4857 sayılı İş Kanunu'nun 5'inci maddesi uyarınca cinsiyet ayrımı yapmak sureti ile eşitlik ilkesine aykırı davrandığının düşünüldüğü gerekçesi ile direnme kararı verilmiştir. Direnme kararı davalı şirket vekili tarafından temyiz edilmiştir. Direnme yolu ile Hukuk Genel Kurulu önüne gelen uyuşmazlık, somut olay bakımından davalıya ait işyerinde fon yöneticisi olarak görev yapmakta iken doğum iznini kullanan, akabinde 6 ay ücretsiz izin alan davacının bu sebeple ayrımcılığa maruz kalıp kalmadığı ve burada varılacak sonuca göre 4857 sayılı İş Kanunu'nun 5'inci maddesinde hükme bağlanan tazminata hak kazanıp kazanamayacağı noktasında toplanmaktadır....
İSTİNAF SEBEPLERİ: Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; kabul edilen kısım bakımından alacak miktarlarının eksik hesaplandığını, işverenin eşit davranma yükümlülüğüne aykırı davrandığı, buna rağmen ayrımcılık tazminatına hükmedilmesinin hukuka aykırı olduğu, müvekkillinin 6360 Sayılı Yasa ile kapanan Adana İl Özel İdaresindeki çalışmalarında 10 yıldan fazla süre intibakları yaptırılmadan çalıştırıldığı, bu nedenle Yol İş Sendikası ile Adana İl özel İdaresi arasında 1 Mart 2013 tarihinde imzalanan Toplu İş Sözleşmesi ile intibaklarının yaptırılması hususu getirildiği, ilk derece mahkemesince bu hususlara dikkat edilmediği, müvekkillinin davalı işverene devrinden sonra da bu mağduriyeti devam ettirildiği ve kendisi ile eşit olan işçilerden daha düşük maaş almasının önüne ancak iş bu ve daha önceki mahkeme kararları ile geçilmeye çalışıldığı, müvekkilin geçmiş dönem çalışmalarının sıfırlandığı ve yok sayıldığını, böylece, sürekli kadroya geçirildikten sonra, önceki çalışmalarından dolayı...
OĞLU ... ... olarak tapuya KAYIT ve TESCİLİNE '' cümlelerindeki '' baba ismi olan "..." isminin EKLENEREK '' ibarelerinin çıkarılarak, yerine '' cinsiyet bilgisi olan '' oğlu '' ibaresinin eklenerek '' ibarelerinin yazılmasına, davalı vekilinin bu yöne ilişkin temyiz itirazlarının kabulü ile 6100 sayılı HMK'nin geçici 3. maddesi yollamasıyla 1086 sayılı HUMK'nun 438/7. maddesi uyarınca hükmün bu şekliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 28/12/2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
Bölge adliye mahkemesince doktorların teşhiste gecikmesi nedeniyle bebekte fizyolojik ya da maddi zarar ve sakatlık oluşmamış olsa ile bebeğin erkek olduğunu yakınlarına ilan eden hatta nüfusa kaydettiren daha sonra bebeklerinin kız olduğunu söylemelerinin onlar açısından sıkıntılı bir süreç yaşamasına sebebiyet verdiği gerekçesiyle ilk derece mahkemesinin davanın reddi kararı kaldırılarak davacı ... ile ... lehine ayrı ayrı 25.000 TL manevi tazminata hükmedilmişse de manevi tazminat şartlarının oluştuğundan söz edilemez....
Somut olayda, dosya kapsamı ve taraf beyanlarından anlaşıldığı üzere davacı işçinin iş akdinin, doğum iznini kullandığı sırada davalı asıl işveren ile dava dışı alt işveren arasında yapılan hizmet alım sözleşmesinin sona ermesi nedeni ile 30.06.2011 tarihinde sonlandığı, davacı tarafça iş akdinin gebelik ve cinsiyete dayalı olarak eşit davranma ilkesine aykırı olacak şekilde feshedildiğinin ispatlanamadığı anlaşılmakla davacının ayrımcılık tazminatına yönelik talebinin reddi gerekirken yazılı gerekçe ile kabulüne karar verilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı nedenle BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgililere iadesine, 15/04/2019 gününde oybirliğiyle karar verildi....
