Maddesi incelendiğinde; Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez....
Yine aynı protokolün 6.12. maddesinde “Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz....
Hastanesinde olmasına rağmen pre op tetkikleri için hastaneye yönlendirildikleri ve birden fazla branşta muayene edildiklerinin tespit edilmesi nedeniyle sözleşmeye aykırılık durumlarında her bir fiil için ayrı ayrı 10.000TL tutarında cezai şart uygulanacağından bahisle 111.847,40TL cezai şart uygulandığını, nöroloji branşında normal poliklinik muayenesi faturalandırılan ve adına Dr. ... tarafından reçete düzenlenen hasta ......
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki kurum işleminin iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü. K A R A R Davacı, eczacı olduğunu, davalı Kurum tarafından 2012 yılı eczane protokolünün 5.3.10 maddesinde yer alan “Eczacı yada eczane çalışanlarınca Kurumu zarara uğratmak amacıyla kasıtlı olarak Kuruma sahte ilaç fiyat kupürü/sahte karekod, sahte reçete veya sahte rapor fatura edildiğinin tespiti halinde reçete bedelinin 10 (on) katı tutarında cezai şart uygulanarak eczacı uyarılır. Tekrarı halinde reçete bedelinin 20 (yirmi) katı tutarında cezai şart uygulanarak sözleşme feshedilir ve 1 (bir) yıl süreyle sözleşme yapılmaz....
Dava, taraflar arasındaki Özel Sağlık Hizmeti Satın Alım Sözleşmesi gereğince, uygulanan cezai şartın hukuka aykırılığının tespiti ve iptali ile cezai şart kesintisinin tedbiren durdurulması talebini içermektedir. İlk Derece Mahkemesince; "Dava dışı hasta Davut Ünlü yönünden değerlendirme yapıldığında; bu hasta yönünden davalı kuruma fatura düzenlenmesine ve ilgili mevzuat gereğince hasta ile ilgili bilgi ve belge istenmesine rağmen belgelerin teslim edilmediği ve bunun üzerine kurum tarafından sağlık hizmeti sunulmadığı halde fatura kesilmesi nedeniyle cezai şart uygulandığı anlaşılmakta olup yapılan işlem mevzuata ve somut olaya uygundur. Diğer hasta Yaşar Meriç yönünden yapılan inceleme sonucunda ise ; davacı kurum tarafından tedavi ve taburcu edildiği, davacı tarafından uygulamanın tek taraflı olarak yapılmasına rağmen 2 taraflı olarak yapılmış gibi fatura edilmesi nedeniyle cezai şart uygulanmıştır....
Mahkemece, davanın kabulü ile davalı idarenin işleminin yerinde olmadığının tespiti ile 3.040,20 TL cezai işlem ile 608,04-TL reçete bedelinin ödenmemesi ve uyarı işleminin iptaline karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir. 1-Dava, kurum işleminin iptali istemine ilişkindir. 2012 yılı protokolünün 5.3.2. maddesinde, "Eczacının Kuruma fatura ettiği reçetelerde bulunması gereken ve reçete muhteviyatı ilaçların reçete sahibine ya da yakınına teslim edildiğine ilişkin imzanın, reçete sahibine veya ilaçların teslim edildiği yakınına ait olmadığının tespit edilmesi halinde, reçete bedelinin 5 (beş) katı tutarında cezai şart uygulanarak eczacı yazılı olarak uyarılır, tekrarı halinde reçete bedelinin 5 (beş) katı tutarında cezai şart uygulanarak sözleşme feshedilir ve 1 (bir) ay süre ile sözleşme yapılmaz....
TL cezai şart uygulandığını, yapılan işlemlerde herhangi kusur bulunmaması ve davalı kurumun dayanaktan yoksun kanaatle sözleşmeye aykırılık nedeniyle kesinti yaptığı 8.864,14 TL bedelli kurum işleminin geçerli olmadığının tespitine ve iptaline karar verilmesini istemiştir....
Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz. Bu protokolün yürürlük tarihinden önce (5.3) numaralı maddede sayılan fiillerden dolayı sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczanelerin yazılı talebi üzerine, bu Protokoldeki cezai şart ve fesih hükümleri uygulanır." hükmünün düzenlendiği yazılıdır. Bu aşamada davacının dava açmasının esasen bu protokol gereğince işlem yapılması talebi olarak değerlendirilmesi ve artık dava konusu uyuşmazlığa 2016 yılı Protokolündeki ilgili hükümlerin uygulanması gerekmektedir. (Yargıtay 3. Hukuk Dairesi'nin 2020/1109 E.-6083 K.) Mahkemece aksi yönde başvuru bulunmadığı yönündeki tespit yerinde değildir....
Aynı protokolün 6.12. maddesi; "Bu protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz....
E -180963 sayı, 10.01.2017 tarih ve Cezai Şart konulu yazı ile bu kez 2016 Yılı Sağlık Hizmeti Satın Alım Sözleşmesi'nin 12.2 maddesi uyarınca kampanya kapsamında sağlık hizmeti verildiği gerekçesi ile Nisan 2012 10.000,00TL, Mayıs 2012 10.000,00 TL, Haziran 2012 10.000,00 TL ve Eylül 2013 10.000,00 TL olmak üzere toplam 40.000,00 TL'ye düşürüldüğünü, aynı eylem nedeni ile daha önce iki kez cezai şart (belirtilen 01.05.2012- 01.10.2012 dönemlerine ilişkin kampanya ve tarama yapıldığı gerekçesi 48907673- 16/115- 340001/850988 sayı ve 11.02.2016 tarihli ve cezai şart konulu yazı ile toplam 19.500,00 TL cezai şart ve yine aynı dönemlere ilişkin chek-up kampanya/tarama yapıldığı iddiası ile daha öncede 18.04.2015 tarih ve 71565299/114- 10343125/2099563 sayılı yazıya istinaden 14.05.2015 tarihinde 14.179,90 TL cezai şart uygulanarak müvekkil alacaklarından mahsup edildiğini) uygulanmış olup tekrar cezai şart uygulandığını, söz konusu cezaların gerekçesi olarak ifade edilen T3 Özel Sağlık Hizmeti...
