şirket değil, üretici / dağıtıcı firma olduğunu bildirdiğinden bahisle müvekkili tarafından ödenen ayıba konu ------ bedelin ödeme tarihinden itibaren işleyecek ticari temerrüt faizi ile birlikte davalılardan tahsili ile müvekkili şirkete rücuen ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....

şirket değil, üretici / dağıtıcı firma olduğunu bildirdiğinden bahisle müvekkili tarafından ödenen ayıba konu ------ bedelin ödeme tarihinden itibaren işleyecek ticari temerrüt faizi ile birlikte davalılardan tahsili ile müvekkili şirkete rücuen ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....

Asıl davada davalı vekili, davacı tarafından teslim edilen ürünlerin yapılan muayene sonucu ayıplı çıktığını, bu durumun davacıya ihbar edildiğini, ürünlerin çevre ve insan sağlına aykırı olduğunu, Bazı Tehlikeli Maddelerin, Müstahzaların ve Eşyaların Üretimine, Piyasaya Arzına ve Kullanımına İlişkin Kısıtlamalar Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesi uyarınca ürünlerin ithalatının hukuken mümkün olmadığını, bu durumdaki ürünler için bedel talebinin hukuken ve vicdanen yerinde olmadığını, ürünlerin davacıya teslimi cihetine gidilmiş ise de davacının teslim almadığı ürünlerin müvekkilin deposunda bulunduğunu, sipariş aşamasında peşinat olarak 15.000,00 TL ödeme yaptıklarını, ayıp durumunun ortaya çıkması üzerine bu bedel ödemesini talep ettiklerini ancak iade edilmediğini savunarak, davanın reddini istemiştir....

MUHALEFET ŞERHİ - Dava, satışa konu ürünlerin ayıplı olduğu iddiasıyla uğranılan zararın tazmini; birleşen dava ise satışa konu ürünlere ilişkin düzenlenen faturalar nedeniyle oluşan cari hesap alacağının tahsili amacıyla başlatılan icra takibine itirazın iptali istemine ilişkindir.Mahkemece her iki davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.Bölge Adliye Mahkemesi istinaf taleplerinin esastan reddine karar vermiştir.Yüksek Özel Daire anılan kararı oyçokluğuyla onamıştır.Aşağıdaki gerekçelerle Yüksek Özel Dairenin onama kararına katılmıyorum.Uyuşmazlık TBK madde 52’nin uygulanıp uygulanmayacağı konusundadır.Mülga 818 sayılı BK' nun 44. maddesine göre; ‘’Madde 44 - Mutazarrır olan taraf zarara razı olduğu yahut kendisinin fiili zararın ihdasına veya zararın tezayüdüne yardım ettiği ve zararı yapan şahsın hal ve mevkiini ağırlaştırdığı takdirde hâkim, zarar ve ziyan miktarını tenkis yahut zarar ve ziyan hükmünden sarfınazar edebilir....

Bu açıklamalar ışığında somut olayın değerlendirilmesinde; davacı vekilince taraflar arasında satım sözleşmesine konu ürünlerin ayıplı olduğu ileri sürülerek ürün bedeli ve ile ürünlerin gelişi ve iadesi için ödenen kargo bedellerinin tahsili amacıyla eldeki dava açılmış olup, dava konusu ürünlerin ayıplı olduğunu ve süresinde ayıp ihbarında bulunulduğu hususunda ispat yükü davacı üzerindedir....

Mahkemece, alınan her iki bilirkişi raporuyla cihazlarda açık ya da gizli ayıp bulunmadığı ve kusurun cihazların çalışması konusunda gerekli dikkat ve özeni göstermeyen ve periyodik bakımlarını yaptırmayan davacı tarafa ait olduğu, davacının isteminin bedel iadesi olması karşısında davanın yerinde olmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir. Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme yetersiz olup, alınan bilirkişi raporları da hüküm tesisine elverişli değildir. Davacı iş sahibi eserin ayıplı olduğundan bahisle sözleşmeden dönerek 2 ayrı cihaza ödenen iş bedelinin iadesini istemiştir. Sözleşmenin imzalandığı tarihte yürürlükte bulunan mülga 818 sayılı BK'nın 360. maddesi uyarınca eserin ayıplı olması halinde iş sahibinin hakları sayılmış olup, sözleşmeden dönerek bedelin iadesi, bedel indirimi ya da ücretsiz onarım talep edebilir....

- K A R A R - Dava, ayıplı mal satışı nedeniyle sözleşmenin feshi, bedelin iadesi, bunun mümkün olmaması halinde ayıplı enjektörün ayıpsız yenisi ile değiştirilmesi ve uğranılan zararın tazmini istemine ilişkindir. Davalı ... Oto Alım Satım Tic. A.Ş vekili, sorunun standart dışı yakıt kullanımından kaynaklandığını bildirerek, davanın reddini istemiştir. Davalı ... Türk Otom. Fab. A.Ş vekili, müvekkilinin satım sözleşmesine taraf olmadığını, husumet yöneltilemeyeceğini, dava konusu aracın enjektörlerinde üretimden kaynaklı bir ayıbın sözkonusu olmadığını ileri sürerek davanın reddini istemiştir....

e-imza e-imza GEREKÇE:Dava, sözleşmeye dayalı ayıplı mal iddiası nedeniyle ürün bedeli ve yapılan masrafların iadesi istemine ilişkin başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkindir. Dava konusu uyuşmazlık, davacı tarafın davalıdan aldığı seramik yapıştırıcı ürünlerinin ...'e ihraç etmesi ve ... makamları tarafından standartlara uygun olmaması nedeniyle imha edilmesi nedeniyle oluşan davalıya ürün bedeli olarak ödenen 3.628,68 USD ile ürünlerin ...'e ulaştırılması için ödenen 13.974,00 USD toplam 17.602,68 USD'nin tahsili istemine ilişkindir. Davacı tarafa ... Gümrük Makamlarınca imha edildiği bildirilen ayıplı olduğunu iddia ettiği dava konusu ürünlerin imha edildiğine ilişkin belgeleri sunması için iki haftalık süre verilmiş, davacı vekili tarafından bir kısım belgeler sunulmuştur....

Mahkemece yapılan bilirkişi incelemesi sonrasında araçta meydana gelen hasarın üretimden kaynaklı ve servis hizmeti kusurundan doğmuş olduğunun mütalaa edilmesi üzerine davanın kabulüne karar verilmiştir. 4822 sayılı yasa ile değişik 4077 sayılı TKHK'nun 4/2 maddesi gereğince, tüketicinin seçimlik haklarının olayımızda önem arzettiği açıktır. Kanun gereğince tüketici, ayıplı malın ayıpsız misli ile değiştirilmesi, bedel iadesi, ayıp oranında bedel indirimi veya ücretsiz onarım isteme haklarına sahiptir. Verilen kararın hak ve menfaatler dengesini aşırı ölçüde bozması halinde; Mahkemece, ayıp oranında bedel indirimi veya ücretsiz onarım isteme hakkının da değerlendirilmesi gerekecektir....

Davacı dava dilekçesinde ayıplı malların satıcıya iadesi ile ödediği bedelin istirdadını istemiştir.Ayrıca yatak odasının belli bir model olarak ve takım olarak satın alınması nedeniyle gardrobun iadesi halinde onunla renk ve model olarak uyum sağlayan ve takım oluşturan yatak odasının diğer parçalarının da iadesi ile ödenen bedelin tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.Mahkemece davacının bu talebi yönünden davanın reddine karar verilmiştir.4077 sayılı yasanın 4.maddesine göre tüketici, ayıplı mal teslimi halinde bedel iadesini de içeren sözleşmeden dönme, malın ayıpsız misli ile değiştirilmesi veya ayıp oranında bedel indirimi ya da ücretsiz onarım isteme haklarına sahiptir. Satıcı tüketicinin tercih ettiği bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür....