-K A R A R- Davacı vekili, müvekkili ile davalı arasında imzalanan Düzenleme Şeklinde Arsa Payı Karşılığı İnşaat Yapım ve Satış Sözleşmesi’nin 10. maddesinde “iş bu sözleşmenin imzalanmasından sonra arsa sahibi tapu ferağ, satış vaadi, ipotek tesisi, izale-i şûyu dava açma yetkisini havi vekaletname yani diğer inşaatın yapılması, inşaat ruhsatının alınması, plan, proje, liste tanzim ve tasdiki, kat irtifakının kurulması, kat mülkiyetine çevrilmesi için gerekli işlemlerin takibi yetkilerini kapsayan vekaletnameyi kooperatife verecektir” düzenlemesinin yer aldığını, müvekkilinin davalıdan tapuda kat irtifakını kurmak için ve sözleşmedeki diğer nedenlerle vekaletname isteğinde bulunmasına rağmen davalının, sözleşmenin 10. maddesi gereğini yerine getirmediğini ileri sürerek, inşaat ruhsatının alınması, plan, proje, liste tanzim ve tasdiki, kat irtifakının kurulması, kat mülkiyetine çevrilmesi için gerekli işlemlerin takibi konusunda müvekkiline yetki verilmesini talep ve dava etmiştir....

Noterliğinin 05/05/2016 tarih ve 17422 yevmiye numaralı işlemi düzenleme şeklinde taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığını, Taraflar arasında akdedilen APKİS hükümlerine göre yapılacak binanın kat sayısı, katta yer alacak bağımsız bölüm sayısını belirleme yetkisinin davacıya bırakıldığını, Davalılardan Fehmi ile imzalanan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince, Kayseri ili Kocasinan İlçesi, Zümrüt Mahallesi, 4520 ada 7 parsel üzerindeki 93,10 m² ve 4520 ada 1 parsel arsa üzerindeki 73,68 m² arsa payına karşılık 4520 ada içerisinde yapılacak olan bloktan 3. kat 5 bağımsız bölüm numaralı dairenin %60 hissesinin davalı arsa sahibine verileceğini, geri kalan hakların yüklenici sıfatındaki davacı şirkete ait olacağını, Diğer davalılarla imzalanan AKPİS gereğince Kayseri ili Kocasinan ilçesi, Zümrüt mahallesi 4520 ada 7 parsel arsa üzerindeki 155,17 m² ve 4520 ada 1 parsel arsa üzerindeki 122,80 m² arsa hisselerine karşılık 4520 ada içerisindeki...

- KARAR - Davacılar vekili, müvekkilleri ile davalı arasında düzenlenen arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesi gereği davalı yüklenicinin edimlerini yerine getirmediğini, iskân ruhsatını almadığını, inşaata ait diğer borçları ödemediğini ileri sürerek, sözleşme gereği davalıya isabet eden 11 ve 15 no'lu bağımsız bölümlerin satışı ile inşaattaki eksikliklerin tamamlanması için yetki ve izin verilmesini, gecikme tazminatının tahsilini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili, davanın reddini istemiştir....

Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan eksik ve ayıpların giderilmesi, mümkün olmazsa tazminat ve davacının yaptığı fazla depoların kaldırılması istemine ilişkindir. Somut olayda, davacıların babası arsa sahibi ... ile davalı yüklenici arasında ....09.2009 tarihinde arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığı, sözleşmenin teslimle ilgili maddesinde, sözleşme tarihinden sonra en geç ... ay içerisinde ruhsat alınıp inşaata başlanacağı ve ruhsat tarihinden itibaren en geç 42 ay içerisinde inşaatın tamamlanacağı belirtilmiş olup, dava öncesinde yapılan tespit dosyasında, inşaatın henüz tamamlanmadığı alınan bilirkişi raporu ve eki fotoğraflardan görülmektedir. Buna göre davacıların, dava konusu bağımsız bölümleri henüz inşaat aşamasında ve sözleşmeye göre teslim süresi dolmadan arsa sahibinden satın aldıkları anlaşılmıştır....

Davadaki istemin dayanağı, davalı ilk yüklenici ile dava dışı arsa sahipleri arasında düzenlenen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi ve yüklenicinin davalı ...'a ve onun da davacıya şahsi hakkını devretmesine ilişkin "alacağın devri" (temlik) sözleşmeleridir. Arsa sahibi ile arasında arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi bulunan yüklenicinin şahsi hakkını üçüncü kişiye temlik etmesi halinde üçüncü kişinin ifa talep edip edemeyeceğinin saptanmasında öncelikle yüklenicinin edimini (eseri meydana getirme ve teslim borcunu) yerine getirip getirmediğinin, ardından sözleşme hükümlerindeki diğer borçlarını ifa edip etmediğinin açıklığa kavuşturulması zorunludur. Davaya konu olayın, temlik işleminin hukuki niteliği, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinde yüklenicinin borçlarının neler olduğu ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi hükümleri çerçevesinde incelenip değerlendirilmesi gerekmektedir....

Eldeki davada davalı arsa sahibinin savunma sebebinin dayanağı B.K.nun 167.maddesinin ilk fıkrasıdır. Temlike ve temlik sonucu borçlunun temellük eden üçüncü kişiye karşı ileri sürebileceği haklarına ilişkin bu genel açıklamadan sonra davalı arsa sahiplerinin yüklenici aleyhine açtığı Antalya 5.Asliye Hukuk Mahkemesini 2002/1081 sayılı esasında kayıtlı davanın eldeki davaya etkisine gelince; Anılan dava dosyasının incelenmesinde de; arsa sahiplerinin yüklenici aleyhine 2.3.2000 günlü arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine dayanarak yapıdaki eksik işler, kira kaybı alacağı ve iskan giderlerinden kaynaklanan alacakları için dava açtığı, bu isteklerin hüküm altına alındığı görülmektedir. Arsa sahiplerinin özellikle yükleniciden eksik işler bedeli ile iskan giderlerini istemesi nama ifaya izin anlamına gelir....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasında görülen tespit davası sonucunda verilen hükmün onanmasına ilişkin Dairemizin 29.03.2013 gün ve 2012/6974 Esas, 2013/2013 Karar sayılı ilamının karar düzeltme yoluyla incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmekle, dosya incelendi, gereği görüşüldü: - KARAR - Davacı vekili, davalı arsa sahiplerinin 15.08.2007 tarihli düzenleme şeklinde arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince verdikleri vekaletten haksız olarak davacıyı azlettiklerini ileri sürerek, Borçlar Kanunu'nun 97. maddesi gereğince nama ifaya izin verilmesini talep ve dava etmişlerdir. Davalılar vekili, sözleşmenin imzalanmasından sonra yirmi ay geçmesine rağmen hiçbir işlem yapmadığı için davalıların yükleniciye güvenlerinin kalmadığını, bu nedenle sözleşmeyi tek taraflı feshettiklerini savunarak, davanın reddini istemişlerdir ....

Davalı yüklenici şirket davaya cevap vermemiş, diğer davalı arsa sahibi ... ... vekili davalı yüklenici şirketin arsa payı devri karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan edimlerini yerine getirmediği, iskan ruhsatını almadığını belirterek davanın reddini savunmuştur. Mahkemece, davanın kabulüne karar verilmiştir. Hükmü, davacı vekili ile davalı ... ... vekili temyiz etmiştir. Davadaki istemin dayanağı, davalı yüklenici şirket ile davalı arsa sahibi ... ... arasında düzenlenen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi ve yüklenicinin davacıya şahsi hakkını devretmesine ilişkin “alacağın devri” (temlik) sözleşmesidir....

Hukuk Dairesi Yukarıda tarih ve numarası yazılı olan Bölge Adliye Mahkemesi Hukuk Dairesi’nce verilen kararın temyizen tetkiki davacılar vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava, Gayrimenkul Satış Vaadi ve Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi uyarınca yüklenicinin sözleşmeden doğan edimlerinin aynen ifası amacıyla nama ifaya izin verilmesi, davacı ... adına kayıtlı bulunan ve yükleniciye verilmesi gereken bağımsız bölümün satışına izin verilmesi dairelerin iskan ruhsatlarının alınarak teslimi ve teslim şartının yerine getirilmemesi nedeniyle cezai şartın tahsili istemine ilişkin olup, mahkemece davanın reddine dair verilen hükmün istinaf edilmesi üzerine, Bölge Adliye Mahkemesince mahkeme kararının gerekçe yönünden kaldırılarak nama ifaya izin ve gecikme cezasına ilişkin istemin reddine dair verilen karar davacı vekilince temyiz olunmuştur....

Mahkemece müdahale talepleri yönünden eksik harçlar ikmal ettirilip, haklarında bir karar verilmeyen talepler yönünden olumlu - olumsuz bir karar verilmesi gerekirken, bunun gözden kaçırılması doğru olmamıştır. 2-Arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesinden kaynaklanan uyuşmazlıklarda yüklenicinin süresi içinde işi tamamlaması ya da ayıplı olarak yapması halinde eksik ve kusurlu işlerin yüklenici namına arsa sahibince ifasına izin verilmesi mümkündür. Yargıtayın yerleşik içtihat ve uygulamalarında nama ifaya izin verilirken giderilmesi gereken eksikler, ayıpların nelerden ibaret olduğu ve bunların avans niteliğindeki giderim bedellerinin hüküm fıkrasında infazı mümkün olacak şekilde gösterilmesi gerektiği kabul edilmektedir. Davacı eksik ve ayıplı işlerin giderim bedeli, güçlendirme masrafı, yapı kullanma izin belgesi alımı bedeli, kira bedeli, SGK masrafları, vergi ve harç ödemeleri için nama ifaya izin verilmesini talep etmişlerdir....