Davacı, araç tamir faturasının tahsili için başlatılan icra takibine haksız itiraz edildiği iddiasıyla itirazın iptali talebinde bulunmuştur. Davalı ise, dava dışı ... Filo Kiralama Servis Hiz. Oto. Taş. Tic. Ltd. Şti ile ... Motorlu Araçlar İnş. Tur. Taş. Tic. Ltd. Şti' nin iş ve eylem birliği içinde hareket ederek ayıplı aracı satıp daha sonra aracın arızalanması üzerine aracı ücretsiz tamir edileceğini söylemelerine rağmen aracın tamir ücretini talep ettiklerini, aracın km ile oynandığını, aracın gizli ayıplı olduğunu ve aracın tamir bedeli nedeniyle davacıya borcunun olmadığını savunmuştur. Hükme esas alınan bilirkişi raporunda, "Dava konusu ... plakalı aracın dava dışı ... Filo Kiralama Servis Hiz. Oto. Taş. Tic. Ltd. Şti tarafından 26/08/2016 tarihinde davalıya satıldığını, söz konusu araca ilişkin olarak davacı ... İnş. Tur. Taş. Tic. Ltd....
-TL tamir ve onarım bedeli ile arızanın ve ayıbın giderilebileceği, ve tamir ve bakım süresinin 20 iş günü süreceği " bilirkişi marifeti ile tespit olunduğunu, satıma konu aracın ayıplı hali ile kullanılamayacağından, aracın tamir ve onarımının müvekkilince yaptırıldığını, aracın tamir ve onarımı için müvekkilince malzeme ve işçilik dahil toplam 42.843,23TL ödendiğini, satıma konu araçtaki motor bloğu ve silindir kapağı çatlağı ile buna bağlı olarak aracın hararet yapması satıma konu maldaki gizli ayıp olması, satıcının davalının bu hususta kötü niyetli ve ağır kusurlu olduğunu, satıma konu aracın ayıp sebebi ile tamir ve onarım süresince 20 gün süre ile müvekkilince kullanılamadığını ve araçtan yararlanılamadığını, bu sebeple de müvekkilinin kazanç kaybına uğradığını, bu sebeple bu zarar kalemine ilişkin olarak 6100 s....
Maddesi uyarınca yapılan inceleme sonucunda; Dava, ayıplı araç satışı iddiasına dayalı aracın ayıpsız misli ile değiştirilmesi, olmadığı takdirde ayıp oranında indirim bedeline hükmedilmesi taleplidir....
Ayıp halinde alıcının hakları 6098 sayılı TBK'nın 227- (1) maddesinde; "Satılanı geri vermeye hazır olduğunu bildirerek sözleşmeden dönme, Satılanı alıkoyup ayıp oranında satış bedelinde indirim isteme, Aşırı bir masrafı gerektirmediği takdirde, bütün masrafları satıcıya ait olmak üzere satılanın ücretsiz onarılmasını isteme, İmkan varsa, satılanın ayıpsız bir benzeri ile değiştirilmesini isteme" olarak sayılmıştır. Alıcının genel hükümlere göre tazminat hakkının saklı olduğu da hüküm altına alınmıştır (m.227/1). Bu açıklamalara göre, davacının talebinin gizli ayıp nedeni ile satılanı alıkoyup ayıp oranında satış bedelinde indirim isteği olduğu görülmektedir....
Şti.’nden 12/12/2014 tarihli fatura ile satın alınan aracın, bir hafta sonra 22/12/2014 tarihinde seyir halinde iken arızalanarak motorunun stop ettiğini, yetkili servis tarafından arızalı olan marş motorunun değiştirildiğini, 26/12/2014 tarihinde aracın yine arıza yapması üzerine servise götürüldüğünü, bu sefer önemli parçalarının değiştirildiğini, akabinde 30/12/2014 tarihinde zaman zaman klima arızası verdiğini, araçtaki gizli ayıp nedeniyle satış bedelinin iadesi ya da ayıpsız misli ile değiştirilmesi için davalılara gönderdikleri 15/01/2015 tarihli ihtarnamenin de sonuçsuz kaldığını, aracın garanti kapsamında ücretsiz onarımı yapılsa bile parça değişimi için davacının onayının alınmadığını, yapılan onarımların mağduriyetini gidermediğini, satılan araçtaki gizli ayıp nedeniyle TBK'nın 219. maddesinde belirtilen seçimlik haklarından aracın 72.011.26 TL satış bedelinin satış tarihinden itibaren işleyecek ticari faiziyle davalılardan tahsilini veya aracın ayıpsız misli ile değiştirilmesini...
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Davanın, davalı tarafça davacıya satılan araçtaki ayıp nedeni ile oluşan zarar miktarının ve bu ayıp nedeni ile aracın tamir süresince araç ikame bedeli tazminatı ve araçta meydana gelen değer kaybından kaynaklanan tazminatın tahsiline yönelik olduğu anlaşılmıştır. Dosyadaki bilirkişi raporları, diğer deliller ve tüm dosya kapsamının birlikte değerlendirilmesinde; dava konusu aracın 29/08/2018 tarihinde davacı tarafından davalıdan satın alındığı, davanın davalı tarafından davacıya satılan aracın ayıplı olması nedeni ile uğranılan zararın tazminine yönelik dava olduğu, davacı tarafından Karşıyaka ... Noterliğinin 23/11/2018 tarihli ve ... yevmiye numaralı ihbarnamesi ile davalıya aracın ayıplı olduğunun ihbar edildiği ve üç gün içerisinde araç bedeli olan 91.000,00 TL'nin ödenmesinin istenildiği, ayıp ihbarının davalıya 04/12/2018 tarihinde tebliğ edildiği, dava konusu araçta meydana gelen hasarın tespiti için İzmir ......
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE :Asıl dava;Ayıp nedeni ile motorun ayıpsız misli ile değişimi ile kazanç kaybı, birleşen dava hasar nedeni ile ödenen fatura bedeli ile kazanç kaybı talebine ilişkindir. Uyuşmazlık konusu aracın ---- numaralı fatura ile davalı ----- gerçekleştirildiği ancak dava dışı şirket tarafından aracın trafiğe çıkma tarihi bulunan------- tarihinde davacıya satıldığı davacı tarafından da sıfır km bulunan aracın aracın motorunun ayıplı bulunması nedeni ile motorun ücretsiz olarak yenisi ile değiştirilmesinden ve kazanç kaybının tahsili istemi ile eldeki davanın açılmış olduğu anlaşılmıştır....
Davacı, kendisine ait aracın servis tarafından tamir edildikten kısa bir süre sonra ciddi bir arıza verdiğini, söz konusu arıza nedeniyle aracın tüm motor aksamının değiştirildiğini, söz konusu arızanın aracın davalının ayıplı bakım ve onarım hzmetinden kaynaklandığı iddiasıyla oluşan zararın tahsili talep edilmiştir. Ayıp ihbarı niteliği itibariyle def’i olduğundan, yüklenici tarafından süresinde ayıp ihbarında bulunulmadığı savunması ileri sürülmedikçe, mahkemece re’sen dikkate alınıp değerlendirilemez. Somut olayda davalı yüklenici davaya cevabında ayıp ihbarının yapılmadığı veya süresinde olmadığı savunmasında bulunmadığına göre, davacı iş sahibinin süresinde ayıp ihbarında bulunduğunu kabul ederek uyuşmazlığın çözümlenmesi zorunludur....
kilometre karşılığı hususunda şüphelere düştüğünü bunun üzerine PTT üzerinden sorgulama yaptığını ve arcın ibresinde duran ve üretimden itibaren kat edilen toplam mesafeyi gösteren gösterge değerleri ile PTT kayıt sistemindeki değerlerin uyuşmadığını fark ettiğini, aracını üretildiği tarihten itibaren kat ettiği toplam mesafe aşınma payı sebebiyle arcın değerini satış bedelin araçtan beklenen performans aracın verimini etkileyen faktörlerden olduğunu bu sebeple aracın satışı esnasında belirtilen yani ibrede gözüken toplam kat edilen mesafe değeri maddi gerçekten faklıysa bu durum ayıp oluşturduğunu, aracın kilometre değerini değiştirmenin suç olduğunu, davacının söz konusu ayıbın farkına vardığı anda durum hakkında T3 bilgilendirmiş ve sözleşmeden dönmek istediğini söylediğini, uyuşmazlığını çözülmediğini, davacının aldığı aracın ayıplı malda satış bedelinde ayıp oranıyla doğru orantılı olarak 10.500,00 TL indirim yapılmasını talep ve dava etmiştir....
bu mümkün olmadığı takdirde sözleşmenin feshi ile ödenen bedelin iadesi ile aracın tamirde kaldığı dönem için uğranılan kazanç kaybı talebi olduğu, bu kapsamda taraflar arasındaki ilişkinin davacıya ait aracın ticari araç olması nedeniyle ticari ilişki olduğu ve bu nedenle davanın Ticaret Mahkemesinin görev sınırları içerisinde kaldığı ve bu yönüyle de taraflar arasında Borçlar Kanunun ayıba ilişkin 227 ve devamı maddelerinin uygulanması gerektiği anlaşılmakla her ne kadar davacı taraf araçta meydana gelen hasarın ayıptan kaynaklandığından bahisle aracın misli ile değişimi olmadığı takdirde bedelin iadesini talep etmiş ise de alınan bilirkişi raporlarında aracın üretim kaynaklı ayıbının bulunmadığı, araçta meydana gelen hasarın araca LPG kiti katılması nedeniyle oluşan arızaların garanti kapsamında davalı tarafından tamiri sırasında meydana gelen motor tamir hatasından kaynaklandığı, bu nedenle davacının BK 227....
