Hukuk Dairesi, 2020/2407 Esas, 2020/3033 Karar) Genel kural bu olmakla birlikte ancak, SOMUT OLAYDA OLDUĞU GİBİ, GÖTÜRÜ BEDELLİ SÖZLEŞMELERDE İŞ BEDELİNİN TAMAMI ÖDENMİŞ İSE, EKSİK VE AYIPLI İŞLER NEDENİYLE FİZİKİ ORAN KURULMASI GEREKMEZ; bu durumda iş sahibi, eksik ve ayıplı işlerin giderim bedelini isteyebilir. (ÖZTÜRK, Muammer; GÖZÜTOK Zeki: Usul ve Esaslarıyla Eser Sözleşmesi Uygulaması, 2019, s. 569)Yine Yargıtay 15. H.D.'nin pekçok içtihatında da bahsi geçtiği üzere; eser sözleşmelerinde iş sahibi makul sürede eksiklikleri tespit edip bunları yükleniciden talep etmelidir....
renkli ürün imal etmiş olduğundan iş bu hatayı gidermeden ödemezlik defiini ileri sürerek önce borcunu sözleşmeye uygun olarak ifa etmesini talep etme hakları bulunduğundan, ayıplı eser nedeniyle davacının müvekkili şirketten bir alacağı bulunmadığından, ayıp ihbarı kanundaki uygun süre tanımı kapsamında kalacak şekilde 29.12.2020 tarihinden 1 gün sonra 30.12.2020 tarihinde bildirildiğinden süresinde ayıp ihbarında bulunulmuş olup teslim edilen eserin sözleşmeye aykırı olması nedeniyle ayıplı olup kabul edilmediğinden, davacı tarafın kusurlu olarak hatalı ürün imal ettiğinden, davacının icra takibine konu yaptığı ve iddia ettiği alacak yargılamayı gerektirdiğinden, davacının davasının tümüyle reddi ile kusurlu olarak ayıplı ürün imal ettiği ve bu hususu düzeltmesi kendisine ihbar ve ihtar edilmesine rağmen bir de ihtardan sonra haksız ve kötüniyetli olarak icra takibi başlatması nedeniyle %20'den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatına mahkum edilmesini talep etmiştir....
eksik beyan ettiğini, bazı alacak kalemlerini ise hiç bildirmediğini, ücretlerin eksik ve geç ödenmesi, fazla çalışmalarının ödenmemesi, AGİ ödeneklerinin ödenmemesi ve ücret haklarının eksik ve hatalı bildirilmesinden dolayı iş akdinin devamını imkansız hale getiren usulsüzlükler nedeniyle İstanbul 2.Noterliği 02.10.2018 tarih ve 13557 yevmiye numaralı ihtarnamesi ile iş akdini haklı nedenle feshederek haklarının ödenmesi konusunda davalı tarafı ihtar ettiğini belirterek Kıdem Tazminatı, Fazla Mesai Ücreti Alacağı, Ücret Alacağı, AGİ Alacağı talebinde bulunmuştur....
Hukuk Dairesi, 2020/2407 Esas, 2020/3033 Karar) Ancak götürü bedelli sözleşmelerde iş bedelinin tamamı ödenmiş ise, eksik ve ayıplar nedeniyle fiziki oran kurulması gerekmez; bu durumda iş sahibi, eksik ve ayıplı işlerin giderim bedelini isteyebilir. (ÖZTÜRK, Muammer; GÖZÜTOK Zeki: Usul ve Esaslarıyla Eser Sözleşmesi Uygulaması, 2019, s. 569) Karşılıklı borç yükleyen bir sözleşmenin ifası isteminde bulunan tarafın, sözleşmenin koşullarına ve özelliklerine göre daha sonra ifa etme hakkı olmadıkça, kendi borcunu ifa etmiş ya da ifasını önermiş olması gerekir (TBK m. 97)....
halinde de asıl yüklenicinin cezai şartı talep edebilceğine dair hüküm bulunmadığını, davacının eksik iş, gecikme cezası, kar kaybı, dönme cezası dahil herşeyi istediğini, oysa TBK.ve Yargıtay kararlarına göre burada seçimlik hak söz konusu olduğunu beyanla, alacakları olan ...TL ödemediğinden, sözleşmenin feshinde kusurlu olduğundan ve kusurlu olan tarafın cezai şart, cayma bedeli, eksik ve ayıplı iş bedeli ile kar kaybına ilişkin taleplerinin reddine, yargılama giderlerinin ve Avukatlık Ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini istemiştir....
takılmadığı, kombinin rayiç değerinin dava tarihi itibariyle 9.100,00 TL olduğu, sözleşme konusu eserde eksik ve ayıplı işlerin tespit edildiği, kalitesiz malzemeler kullanımı olduğu gibi işçilik kalitesinde de düşük olması nedeniyle ayıplı ve eksik ifa nedeniyle dava tarihi itibariyle 10.400,00TL ayıplı ve eksik ifa olduğu, bunun zamanla veya kullanımdan kaynaklanmadığı, toplamda iş sahibinin dava tarihi itibariyle 19.500,00- TL zararının olduğu görüldü şeklinde bilirkişi raporu düzenlendiğini, dolayısı ile haklılığımız bir kez daha tescillendiğini, bu nedenle kararın kaldırılması için istinaf talebinde bulunmuştur....
Nitekim davacı tarafından çıkartılan kesin hesap da iş sahibinin malzeme açığı, gecikme cezası, eksik ve kusurlu işler nedeniyle alacak hesabı yaptığı, ancak, bu hesabın davalı tarafından kabul görmediği anlaşılmaktadır. Sözleşmeye göre fesih halinde gecikme cezası alınacağı hükme bağlanmadığından davacının gecikme cezası adı altında bir talepte bulunamayacağı, eksik ve kusurlu işler bedelini de talep edemeyeceği ortadadır. Bayındırlık İşleri Genel Şartnamesi Sözleşmenin eki olup yükleniciye ait kesin teminat mektubunun cezai şart olarak irad kaydı gerekmekle yüklenici alacağından tenzili de mümkün bulunmamaktadır. Öte yandan bilirkişilerce davalının imalât bedelinden alacağı olduğuna dair hesaplama iş sahibinin çıkardığı kesin hesaba dayalı olup bu miktar dışında alacak iddiası incelenmemiştir....
Eser sözleşmesinin eksik veya ayıplı ifa edilip edilmediği, eksik iş ve ayıplardan dolayı talep haklarının ne olduğu ve hangi koşullarla istenebileceği yönünden, sözü edilen eksik ve kusurların eksik iş, açık ayıp ve gizli ayıp olup olmadığının saptanması gerekir. Eksik iş, sözleşme ve eklerine göre yapılması gerektiği halde yapılmayan (noksan bırakılan) işleri ifade eder. Eksik işlerin bedeli, teslim tarihine bu işlerin ikmâl edilebileceği sürenin ilavesiyle bulunan tarihteki rayiç bedellerle talep edilebilir. Eksik işler bedelinin istenebilmesi için teslim sırasında ihtirazi kayıt konulmasına ya da ihtar çekilmesine gerek bulunmamaktadır. Eksik işler yönünden BK’nın 359 ve 362. maddesindeki hükümler uygulanmaz. Açık ayıp, eserde dikkatli bir inceleme sonunda görülebilen ve anlaşılabilen bozuklukları, gizli ayıp ise dikkatli bir inceleme ile ortaya çıkmayan ve sonradan kullanılmakla ortaya çıkan ayıpları ifade eder....
YEREL MAHKEME KARARI: Kumluca 1.Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2021/331 Esas, 2021/417 Karar sayılı tarihli kararı ile; "Hakim ve Savcılar Kurulu Genel Kurulunun 07/07/2021 tarihli 608 sayılı kararı kapsamında mahkememizin Ticaret Mahkemesi sıfatının kalmaması nedeniyle mahkememizin iş bu dava dosyasında görevli ve yetkili olmadığının tespiti ile dosyanın görevli ve yetkili Antalya Nöbetçi Asliye Ticaret Mahkemesine gönderilmesine, yargılama giderleri ile sair hususların görev ve yetkili mahkemece değerlendirilmesine," şeklinde karar verilmiştir....
Somut olayda davacı yüklenici, davalı iş sahibi olup, akdedilen eser sözleşmesi gereğince davalıya ait ofiste tadilat ve dekorasyon işlerinin yapıldığı, 29.09.2020 tarihli protokolle işlerin kusurlu olması nedeniyle 32.500 TL olan iş bedelinin 24.000 TL'ye indirildiği, protokolde yazılı eksik ve kusurların 30 gün içerisinde giderilmesinin ve iş bedelinin dava dışı ... ...'...
