Hukuk Dairesi, 2020/2407 Esas, 2020/3033 Karar) Genel kural bu olmakla birlikte ancak, SOMUT OLAYDA OLDUĞU GİBİ, GÖTÜRÜ BEDELLİ SÖZLEŞMELERDE İŞ BEDELİNİN TAMAMI ÖDENMİŞ İSE, EKSİK VE AYIPLI İŞLER NEDENİYLE FİZİKİ ORAN KURULMASI GEREKMEZ; bu durumda iş sahibi, eksik ve ayıplı işlerin giderim bedelini isteyebilir. (ÖZTÜRK, Muammer; GÖZÜTOK Zeki: Usul ve Esaslarıyla Eser Sözleşmesi Uygulaması, 2019, s. 569)Yine Yargıtay 15. H.D.'nin pekçok içtihatında da bahsi geçtiği üzere; eser sözleşmelerinde iş sahibi makul sürede eksiklikleri tespit edip bunları yükleniciden talep etmelidir....
Birleşen dava yönünden ise davacı iş sahibinin eksik ve ayıplı işler için nama ifa , fazla ödeme, nefaset kesintisi, idare tarafından kesilen cezalar nedeniyle alacak talebinde bulunduğu, asıl davada yüklenicinin alacaklı olması nedeniyle davalı birleşen davacı iş sahibi tarafından fazla ödeme yapıldığının ispat edilemediği , bilirkişi raporuna göre davacının nefaset kesintisinden alacağının bulunmadığı anlaşılmakla bunlara ilişkin talebin reddine , eksik imalat nedeniyle nama ifa talebiyle dava açılmış ise de yüklenicinin alacaklı olması nedeniyle eksik işler bedelinin yükleniciden talep edilemeyeceği kanaatiyle eksik işler bedelinin de reddine karar verilmiştir. Ayıplı işlere ilişkin nama ifa bedeli yönünden ise bilirkişi ikinci ek raporuna göre mekanik işlere ilişkin ayıplı imalat bedeli için davalı tarafından 32.627,44 TL harcama yapıldığı, elektrik ve elektronik işler için eksik ve ayıplı imalatlar ayrıştırmasının yapılmadığı tespit edilmiştir....
"İçtihat Metni" Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmâl edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Asıl ve birleşen dava eser sözleşmesinden kaynaklanmış olup asıl davada ödenmeyen iş bedelinin tahsili için yapılan ilâmsız icra takibine vâki itirazın iptâli ve takibin devamı istemine, karşı dava ise eksik ve kusurlu iş bedeli ile cezai şart alacağının tahsili istemine ilişkindir....
HUKUK DAİRESİ DOSYA NO : 2020/1380 KARAR NO : 2020/1287 T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A İ S T İ N A F K A R A R I İNCELENEN KARARIN MAHKEMESİ : DENİZLİ TÜKETİCİ MAHKEMESİ TARİHİ : 28/07/2020 NUMARASI : 2020/332 ESAS DAVA KONUSU : AYIPLI MAL NEDENİYLE ALACAK KARAR : Denizli Tüketici Mahkemesinin 2020/332 Esas sayılı, 28/07/2020 tarihli ara kararı aleyhine davacı vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunulmuş ve talebin süresinde olduğu anlaşılmakla yapılan istinaf incelemesi sonucunda; GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA:Davacı vekili tarafından ilk derece mahkemesine verilen dava dilekçesinde özetle; Denizli İli, Pamukkale İlçesi, Zeytinköy Mahallesi, M22D03A2C Pafta, 5211 Ada , 9 parsel ve 13 nolu bağımsız bölüm 25/06/2019 tarihinde davacı tarafından satın alındığını belirterek gizli hukuki ayıplı konut tesliminden dolayı iş bu alım satım sözleşmesinden dönme seçim hakkının kullanılması ve ayıplı konutun tesliminden doğan zararların denkleştirici adalet ilkesine uygun...
halinde de asıl yüklenicinin cezai şartı talep edebilceğine dair hüküm bulunmadığını, davacının eksik iş, gecikme cezası, kar kaybı, dönme cezası dahil herşeyi istediğini, oysa TBK.ve Yargıtay kararlarına göre burada seçimlik hak söz konusu olduğunu beyanla, alacakları olan ...TL ödemediğinden, sözleşmenin feshinde kusurlu olduğundan ve kusurlu olan tarafın cezai şart, cayma bedeli, eksik ve ayıplı iş bedeli ile kar kaybına ilişkin taleplerinin reddine, yargılama giderlerinin ve Avukatlık Ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini istemiştir....
"İçtihat Metni"Mahkemesi :İş Mahkemesi Dava Türü : Alacak Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtay'ca incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşılmakla, dosya incelendi, gereği görüşüldü: 1.Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddine. 2. Davacı vekili, davacının ustabaşı olarak çalıştığını, iş sözleşmesini ücretlerinin eksik gösterilmesi, fazla çalışma ve çocuk yardımı alacaklarının ödenmemesi nedeniyle haklı olarak feshettiğini iddia ederek kıdem ve ihbar tazminatı ile ulusal bayram genel tatil, fazla çalışma, çocuk yardımı alacaklarının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir. Davalı davanın reddine karar verilmesini istemiştir....
nedeniyle fazla mesai ücretinden ayrı olarak normal ücreti üzerinde %25 oranında zamlı ücretin kendisine ödenmediğini, TİS düzenlemesi dikkate alınmadan hazırlanan bilirkişi raporunun da usul ve yasaya aykırı olduğunu, -Toplu İş Sözleşmesi’nin “Hafta ve Genel tatillerde Çalışma ve Ücreti” başlıklı 50 maddesindeki düzenlemeye rağmen hafta tatili ücreti ödenmediği gibi toplu iş sözleşmesine rağmen takip eden hafta içinde haftalık izni olan bir günlük izni de verilmediğini, bununla birlikte eski toplu iş sözleşmelerinde yer alan hafta tatili günü için ödenmesi gereken 3 yevmiyenin de ödenmediğini, yerel mahkeme yargılama giderlerini eksik hesaplandığından bahisle istinaf kanun yoluna başvurmuştur....
Hukuk Dairesi, 2020/2407 Esas, 2020/3033 Karar) Ancak götürü bedelli sözleşmelerde iş bedelinin tamamı ödenmiş ise, eksik ve ayıplar nedeniyle fiziki oran kurulması gerekmez; bu durumda iş sahibi, eksik ve ayıplı işlerin giderim bedelini isteyebilir. (ÖZTÜRK, Muammer; GÖZÜTOK Zeki: Usul ve Esaslarıyla Eser Sözleşmesi Uygulaması, 2019, s. 569) Somut olayda da davacı taraf iş bedelini ödediğini ancak işin eksik yapıldığını iddia etmiş olup davalı tarafından ödemenin yapılmadığına ilişkin bir beyan sunulmamıştır. Dolayısıyla bu husus taraflar arasında ihtilaflı değildir. Bu durumda davacı tarafından eksik ayıplı işlerin giderim bedeli istenebilir. Yukarıda yapılan açıklamalar kapsamında davalı tarafın istinaf sebeplerine göre; her ne kadar davalı taraf davacının kusuru nedeniyle işin durduğunu iddia etmiş ise de; dosyada davalının işe devam etmeye hazır olduğuna dair bir ihtar veya davacının kusuru ile işin eksik yapıldığına ilişkin bir delil de ileri sürülmemiştir....
Temyiz Sebepleri Davacı vekili; Bozma ilamında denetime elverişli olmayan bilirkişi raporuna atıf yapıldığını, iş eksiliş hükümlerinin somut olaya uygulanamayacağını, teklif mektuplarında araçların kiralama bedellerinin günlük olarak belirlendiğini ve teklif sonrası iş eksilişinin yapılamayacağını, 640 gün kullanılan araçlarla eksik km yapılmasının davalı idare lehine bir alacak doğurmayacağını, taraflar arasında eser değil hizmet sözleşmesi olduğunu ve verilen kararın hukuka aykırı olduğunu, kararın bozulmasını talep etmiştir. C. Gerekçe 1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme Uyuşmazlık, hizmet sözleşmesinden kaynaklanan alacak istemine ilişkindir. 2. İlgili Hukuk 1086 sayılı Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununun 436, 437. maddeleri 3. Değerlendirme 1. Temyiz olunan nihai kararların bozulması 1086 sayılı Kanunun 437 nci maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. 2....
Bilirkişiler tarafından düzenlenen rapor ve ek raporda straforun kullanılmadığı bildirilmiştir. Çatı yapımında straforun kullanılmaması eksik iş niteliğindedir. Eksik iş bedelinin zamanaşımı süresi içersinde istenmesi mümkündür. Yüklenici iş bedeli istiyorsa, teslim tarihine makul süre eklenerek bulunacak tarih itibariyle belirlenecek eksik işin giderilme bedeli düşülerek yüklenicinin hakkettiği iş bedelinin hesaplanması gerekir. Bilirkişilerin ek raporlarında 2002 yılı itibariyle yapılmayan straforun değeri 3.666,00 TL olarak hesaplanmıştır. Davacı yüklenici şirketin hakkettiği iş bedeli hesaplanırken eksik bırakılan strafor bedelinin düşülerek, kalan miktar yönünden davanın kabulüne karar verilmesi gerekirken, yanlış değerlendirme sonucu çatıya strafor konulmaması ayıp olarak değerlendirilmek suretiyle karar oluşturulması doğru olmamıştır....
