"İçtihat Metni"Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava, 818 Sayılı Borçlar Yasası’nın 355 ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesinden kaynaklanan menfi tespit, istirdat ve cezai şart alacağı istemine ilişkindir. Yerel mahkemede görülen davanın yapılan açık yargılaması sonucunda, davanın kabulü ile muhatabı ... ......
Şirket'in bu satış işleminden dolayı Malik'e 60.668,00 TL borcu bulunmaktadır. Bu borç 05/08/2018 tarihinde 20.475,45 USD olarak yada ödeme gününde geçerli olan TCMB döviz alış kuru üzerinden TL'ye çevrilerek ödenecektir. Şirket, Malike 05/08/2016 tanzim tarihli 20.475,45 USD bedelli bir adet teminat mahiyetinde bono düzenleyip vermiştir. İş bu bononun arka yüzüne üçüncü kişiye devir ve ciro edilemeyeceğine dair kayıt yazılacaktır. Şirket borcunu vadeden önce öderse malikten herhangi bir indirim talep edemez. Şirket vade tarihinde borcunu ödemezse %5 cezai şart ödeyecektir....
Şirket'in bu satış işleminden dolayı Malik'e 142.428,00 TL borcu bulunmaktadır. Bu borç 24/10/2018 tarihinde 48.069,00 USD olarak yada ödeme gününde geçerli olar TCMB döviz alış kuru üzerinden TL'ye çevrilerek ödenecektir. Şirket, Malike 24/10/2016 tanzim tarihli 48.069,00 USD bedelli bir adet teminat mahiyetinde bono düzenleyip vermiştir. İş bu bononun arka yüzüne üçüncü kişiye devir ve ciro edilemeyeceğine dair kayıt yazılacaktır. Şirket borcunu vadeden önce öderse malikten herhangi bir indirim talep edemez. Şirket vade tarihinde borcunu ödemezse %5 cezai şart ödeyecektir....
Şirket'in bu satış işleminden dolayı Malik'e 65.628,00 TL borcu bulunmaktadır. Bu borç 24/10/2018 tarihinde 22.149,00 USD olarak yada ödeme gününde geçerli olan TCMB döviz alış kuru üzerinden TL'ye çevrilerek ödenecektir. Şirket, Malike 24/10/2016 tanzim tarihli 22.149,00 USD bedelli bir adet teminat mahiyetinde bono düzenleyip vermiştir. İş bu bononun arka yüzüne üçüncü kişiye devir ve ciro edilemeyeceğine dair kayıt yazılacaktır. Şirket borcunu vadeden önce öderse malikten herhangi bir indirim talep edemez. Şirket vade tarihinde borcunu ödemezse % 5 cezai şart ödeyecektir....
Aynı protokolün 6.12 maddesi; "Bu protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz....
Bununla beraber 6.12 maddesi ile “Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz....
Bununla beraber 6.12 maddesi ile “Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak, kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz....
Davalı kurumun davacı hakkında 01/02/2017 tarihli 129.964,40 TL cezai şart uygulamasına ilişkin kararının ve 5.3.2 maddesi gereği uyarı işlemine ilişkin kararının yerinde olmadığı, bu nedenle dosyaya sunulan deliller kapsamında uyarı işleminin ve reçete bedelinin 10 katı tutarındaki cezai şart uygulanması yönündeki kurum işleminin iptali gerekir. Taraf delilleri toplandığı ve aldırılan bilirkişi raporuna göre bu nedenle iptaline karar verilmiş olmakla davanın kısmen kabulü ile, A-Davalı kurumun davacı hakkında 01/02/2017 tarihli 129.964,40- TL cezai şart uygulamasına ilişkin kararının ve 5.3.10 maddesi gereği uyarı işlemine ilişkin kararının ve 4.3.6 maddesi gereği 326,63 TL recete bedeline ilişkin kararının iptaline, fazlaya ilişkin talebin ( 12.669,81 TL ilaç bedeline ilişkin ) REDDİNE, B-Taraflar arasındaki muarazanın bu şekilde giderilmesine, tedbirin karar kesinleşinceye kadar devamına .." şeklinde hüküm tesis edilmiştir....
halinde cezai şart anapara tutarının tespiti hususunun genel değerlendirme bölümünde açıklanan şekilde veya re'sen takdir edilecek başka şekilde cezai şart anapara tutarı hesaplanmasının mahkemenin takdirinde olduğu tespit ve rapor edilmiştir....
Yine 2016 protokolünün 6.12 madde numarasını alan yeni düzenleme; “Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz....
