Dosyadaki bilgi ve belgelerden davalı kurumca davacı tarafa sözleşmenin 11.1.16 maddesi uyarınca cezai şart uygulandığı anlaşılmıştır. Davacı ile davalı arasında "2012 yılı Sağlık Hizmeti Satın Alım Sözleşmesi" hususunda uyuşmazlık bulunmamaktadır, uyuşmazlık davacı tarafça sonraki güne fatura edilen MR işlemi nedeni ile sözleşmenin 11.1.16 maddesi uyarınca uygulanan cezai şartın yerinde olup olmadığı noktalarında toplanmaktadır. Esasen 25 hasta için yapılan 2. MR işleminin sonraki günlere fatura edilmesi hususunda da uyuşmazlık bulunmamaktadır....
Ölçüm Noktası Talep Listeleme Ekranına ait evrak içeriğinden davalının 18/10/2018 tarihinde Tahliye Portföyden Çıkış Nihai Bildirim talebi olduğunun belirlendiği, davalının sözleşmenin 6.6 maddesinde düzenlenen tahliye halinde iki ay önceden yazılı bildirimde bulunma yükümlülüğüne ilişkin hükme aykırı hareket ettiği ve sözleşmenin 7.1.maddesinde düzenlenen cezai şart bedelinden sorumlu olduğu, davalının abonelik süresince en yüksek faturasının ... sıra numaralı 24/09/2018 son ödeme tarihli 1.814,49TL bedelli fatura olduğu, buna göre yapılan hesaplamada cezai şart tutarının 3.628,98TL ve icra cezai şart tutarının 435,48....
Bununla beraber 6.12 maddesi ile “Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz....
Cezai şartın amacı, borçluyu borca uygun davranmaya sevketmektir. Cezai şart, asıl alacağı kuvvetlendirme amacı güder. Bu bakımdan cezai şart, kuvvetlendirilecek asıl borcun mevcut olmasını gerektirir. Asıl borç yoksa cezai şart da söz konusu olamaz. Bu niteliği itibariyle cezai şart asıl borca bağlı fer'i bir borçtur. Asıl borç, mevcut ve geçerli ise, cezai şart da borç doğurur. Asıl borç sona ermiş ya da geçersiz doğmuşsa, cezai şart bağımsız bir borç oluşturamaz. Cezai şart, asıl borcun bağlı olduğu şekle tabidir. Asıl borç bir geçerlilik şekline bağlanmışsa, cezai şartın borç doğurabilmesi aynı şekilde kararlaştırılmış bulunmasına bağlıdır. Ancak, geçerlilik şekline bağlı olan bir sözleşme bu şekle uygun olarak yapılmadığı halde, şekle aykırılığı ileri sürmenin dürüstlük kurallarıyla bağdaşmaması nedeniyle dinlenmediği hallerde, sözleşme geçerli sayıldığından, onun fer’i nitelikte olan cezai şart da geçerli sayılacaktır....
Şti. vekili, taraflar arasındaki sözleşme hükümlerine davalının uymadığını, kararlaştırılan cezai şart bedelinin tahsili amacıyla başlatılan icra takibine davalının haksız itiraz ettiğini ileri sürerek, itirazın iptali ile icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı .. A.Ş. vekili, davanın reddini istemiştir. Mahkemece, iddia, benimsenen bilirkişi raporu ve dosya kapsamına göre, .. A.Ş.'nin sözleşme ile kararlaştırılan 38.523,00 TL'yi davalılardan .. Ltd. Şti. hesabına gönderdiği ve bu şirketin sebepsiz zenginleştiği, 5.000,00 TL'yi ..'e ödediğinin sabit olduğu, davalı şirketlerin birlikte hareket ederek davacıdan fazladan tahsilat yapıldığı iddiasının kanıtlanmadığı, davacının yemin teklif etmediği, ..'e yapılan ödeme nedeniyle,.. Ltd. Şti.'nin temsilcisi veyahut yetkilisi olmaması nedeniyle sorumluluğunun bulunmadığı, .. Ltd. Şti.'nin bakiye alacağını tahsil ettiği, bu nedenle de cezai şart isteminin yersiz olduğu ve icra takibi yapan .. Ltd. Şti.'...
Bir olayda, cezai şart miktarının fahiş olup olmadığı belirlenirken; tarafların ekonomik durumları, özel olarak borçlunun ödeme gücü, alacaklının, asıl borcun ifa edilmesi halinde elde edeceği yarar ile cezai şartın ödenmesinin sağlayacağı yarar arasındaki makul adil ölçü, sözleşmeye aykırı davranılması yüzünden alacaklının uğradığı zarar, borçlunun borcunu yerine getirmemek suretiyle sağladığı yarar, borçlunun kusur derecesi ve borca aykırı davranışının ağırlığı, ölçüt alınarak gerekirse bu konuda özel bilgisi olan bilirkişiden de yararlanılarak ve sonuçta hak, adalet ve nesafet kurallarına uygun bir cezai şart miktarına hükmedilmelidir. Hakimin, bu kuralı uygularken kullanacağı takdir hakkının, Yargıtay denetimine elverişli esaslara dayanması da zorunludur....
DELİLLERİN TARTIŞILMASI VE GEREKÇE: Dava, davacı eczane sahibi hakkında T5 Kapsamındaki Kişilerin Türk Eczacıları Birliği Üyesi Eczanelerden İlaç Teminine İlişkin 2007 yılı eczane protokolünün 6.3.24 maddesi ve bağlı 4.3.7 maddesi hükmü gereği sözleşmesinin 3 yıl süre ile feshi ve sahte kupürlü reçete tutarı olan 19.237,41- TL'nin 10 katı tutarı olan 192.237,41- TL cezai şart işlemlerinin iptali talebine ilişkindir. 2007 yılı Eczane Protokolü'nün 6.3.24.maddesinde; "10 veya daha az adette, eczacı ya da çalışanları dışında sahte olarak tanzim edildiği tespit edilen reçete veya kupür veya raporun Kuruma fatura edildiğinin tespiti halinde, bulunan sahte reçete veya sahte kupürlü reçete veya sahte raporlu reçete tutarının 5 katı tutarında cezai şart uygulanır ve sözleşme feshedilerek 3 (üç) ay süreyle sözleşme yapılmaz....
İcra Müdürlüğü'nün 2022/8450 E. sayılı dosyasına davalı tarafından yapılan ödeme miktarı 569.298,85-TL olup davacı 100.00,00-TL'lik kısmi dava açtığını, bu nedenle, dava konusu bakiye miktara ilişkin harcın tamamlatılmasını aksi halde davanın usulden reddine karar verilmesini talep etmişlerdir. GEREKÇE: Davanın, menfi tespit ve istirdat talebine ilişkin olduğu, taraflar arasındaki uyuşmazlığın, 21/09/2021 tarihli sözleşme kapsamında cezai şart olarak belirlenen miktar için verilen bono nedeniyle davacının davalıya borçlu olmadığının tespiti ile yapılan 100.000,00 TL'nin istirdadı istemine ilişkin olduğu anlaşılmaktadır....
Protokolün feshinden kaynaklanan cezai şart teminatı; Bayi sözleşmenin imzalanmasından önce 100.000TL asgari 5 yıl veya sözleşme süresince her yıl yenilenmek üzere 1 yıl süreli ve kesin...BTM yi kabul ve taahhüt eder. 6.1.2.2.maddesinde; Satış Taahhüdünden Kaynaklanan Cezai Şartın Teminatı; 450.000TL tutarlı teminat vermiştir. 6.1.5.4.2. Bayi protokol süresince parekende satış olmak üzere 10.000 m3 akaryakıt ve türevlerini ... den satın almayı kabul ve taahhüt eder.... 6.1.5.4.3. Bayi her ne sebeple olursa olsun sözleşme süresinin sonunda veya fesih tarihinde nu satış taahhüdünü yerine getirmediği taktirde taahhüt ettiği halde parekende satış fiyatından ... den satın almadığı beher m3 akaryakıt ve türevleri için 105 USD tutarında cezai şart ödemeyi kabul ve taahhüt eder. 6.1.5.4.5....
Ancak, Kurum tarafından yapılacak soruşturma neticesinde hastaya teslim edilmek üzere hastanın ilaç alım tarihinden itibaren 60 (altmış) günü geçmeyecek sürede ilaçların eczanede bekletildiğinin saptanması halinde bu madde hükmü uygulanmaz.” hükmü getirilmiş olup, yine aynı protokolün 6.12. maddesinde “Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez....
