ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2021/383 Esas KARAR NO : 2021/986 DAVA : Şirketin İhyası (TTK Geçici 7....
ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TARİHİ: 11/01/2024 NUMARASI: 2023/698 Esas - 2024/31 Karar DAVA: Şirketin İhyası İSTİNAF KARAR TARİHİ: 26/02/2024 Davanın kabulüne ilişkin verilen kararın davalı ... vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü; DAVA: Davacı vekili, müvekkili ile ihyası istenilen ... Ltd. Şti. arasında Bakırköy 18. İş Mahkemesi'nin 2023/278 Esas sayılı dosyası ile hizmet tespiti davası bulunduğunu, söz konusu davanın yargılaması sırasında İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından ihyası istenilen şirketin resen ticaret sicilinden terkin edildiğini, mahkemece davalı şirketin ihyası yönünden dava açmak ve mahkemeye bildirmek üzere taraflarına süre verildiğini ileri sürerek, devam eden davanın görülebilmesi ve taraf teşkilinin sağlanması için ... Ltd. Şti. 'nin ticaret sicile yeniden tescili ile ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Hukuk Dairesi’nce, davalı ...’ne müzekkere yazılarak ihyası istenen şirketin 6102 sayılı TTK'nın Geçici 7. maddesi uyarınca hangi sebeple münfesih olduğu veya sayılması gerektiğine ilişkin belgelerin çıkartılarak gönderilmesinin istendiği halde Ticaret Sicil Müdürlüğünce gönderilen cevabi yazı ve ekindeki belgelerde sadece sicil özeti ve şirkete çıkartılan ve bila tebliğ iade edilen ihtarat tebligat alındısının gönderildiği, şirket temsilcilerine yapılan ihtar ve tebliğe ilişkin belgelerin gönderilmediği, cevabi yazıda şirketin 23/01/2014 tarihinde Ticaret Sicilinden re'sen silindiğinin belirtilmiş ise de ilanın ve 6102 sayılı TTK'nın Geçici 7. maddesinin 4/a fıkrası gereğince şirkete ve temsilcilerine ihtar gönderildiğine ilişkin herhangi bir belgenin sunulmadığı, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7/4.a maddesi gereğince terkin işlemi öncesinde yapılması öngörülen ihtarın öncelikle şirkete ve yetkilerine tebliğ edilmesi gerektiği, bu itibarla şirket yetkililerine ihtar tebliğ...
K. sayılı emsal içtihadına göre de, "Dava, 6102 sayılı TTK’nın geçici 7. maddesi uyarınca sicilden re’sen terkin edilen limited şirketin ihyası istemine ilişkin olup... Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce yapılan sicilden terkin işleminin usulsüz olduğu anlaşılmıştır. Bu nedenle, mahkemece, şirketin ihyası ile yeniden ticaret siciline tesciline karar verilmesi ile yetinilmesi gerekirken ihya edilen şirkete tasfiye memuru atanması ile ek tasfiye ile sınırlı olarak ihyası yerinde olmamıştır." Davalı Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği İle Odalar ve Borsalar Kanunu’nun 10’uncu maddesine istinaden yapılan terkin işleminin usulsüz olması ve ihyası istenilen şirketin tasfiye sonucu terkin edilmediğinin belirlenmesi nedeniyle ilgili şirketin ihyasına karar vermekle yetinilmiş, tasfiye memuru atanmamış ve oluşan vicdani kanaat ile aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur....
Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2017/38 Esas sayılı dava dosyasında derdest bulunduğundan, anılan şirketin geçici 7. Maddesinin 2. fıkrasına aykırı bir şekilde sicilden terkin işlemi gerçekleştirilmiştir. O halde ihyası istenen şirketin ticaret sicilinden terkin tarihi itibarıyla hakkında davalı sıfatıyla derdest dava bulunduğuna, dolayısıyla geçici 7. Maddenin kapsamı dışında kaldığına göre artık geçici 7. Maddenin 15. Fıkrasındaki 5 yıllık hak düşürücü süre içinde eldeki davanın açılması koşulu da aranmaz. Bu durumda mahkemece, davalı T3 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinde ve 559 sayılı KHK'da öngörülen usul ve şartlar gerçekleşmeden ihyası istenen şirketi ticaret sicilinden re'sen terkin ettiği, dolayısıyla gerek usulsüz terkin işlemi gerekse şirketin ticaret sicilinden terkin edildiği tarihte hakkında davalı sıfatıyla derdest dava bulunması sebebiyle anılan maddenin 15....
DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE: Dava, TTK geçici 7. Maddesi gereğince sicilden re'sen terkin edilen şirketlerin ihyası istemine ilişkindir. 6102 s. TTK.'nın Geçici Madde 7/15. maddesine göre, "...Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir." Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 27/04/2022 tarih 2022/2158 Esas, 2022/3470 Karar sayılı emsal içtihadında; "... Dava, 6102 sayılı TTK’nın geçici 7. maddesi kapsamında ticaret sicilinden re’sen terkin olunan şirketin ihyası istemine ilişkindir. Bölge Adliye Mahkemesince, ... A.Ş.’nin Manavgat İş Mahkemesinin ... E. sayılı dosyası ile sınırlı olmak üzere ihyasına karar verildikten sonra, ek tasfiye işlemlerinin yapılması için şirket ortağı ...’in tasfiye memuru olarak atanmasına karar verilmiştir....
Davalı Ticaret Sicil Müdürlüğünce ihyası istenen şirketin temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere ticaret sicilindeki adreslerine bu konuda ihtarat yapıldığına ilişkin tebligat bulunmamaktadır. İhyası istenen şirketin adresine çıkarılan tebligat ise tebliğ edilemeyip "taşınmış" olması sebebiyle iade edilmiştir. Ancak 559 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname ile eklenen geçici 10. maddesi gözetildiğinde asgari sermaye şartını süresinde arttırmadığından münfesihlik durumu ortadan kalkmadığından tasfiye ile sınırlı olmak üzere ihyasına karar verilebilir. Kaldı ki, ihyası istenen limited şirketin sicilden terkin edildiği 03.02.2015 tarihinden önce hakkında davalı sıfatıyla, davacı kurum tarafından Ankara . İş Mahkemesinde 2012 ila 2018 yılları arasında derdest alacak davası bulunduğundan, anılan şirketin geçici 7. Maddesinin 2. fıkrasına aykırı bir şekilde sicilden terkin işlemi gerçekleştirilmiştir....
İNCELEME VE GEREKÇE : Dava, hukuki niteliği itibarıyla ------- dava dosyasının sonuçlandırılması ile sınırlı olmak kaydı ile ihyası istemine ilişkin olup, TTK Geçici 7/2 maddesine dayanmaktadır. Yöntemine uygun duruşma açılmış tarafların delilleri toplanmıştır. Tarafların aktif ve pasif ehliyetleri denetlenerek ihyası istenilen şirket aleyhine terkinden itibaren 5 yıllık süre içerisinde dava açıldığı, bu nedenle iş bu ihya davasının da yasal süresinde olduğu kabul edilmek suretiyle uyuşmazlık noktaları resen belirlenerek sonuca gidilmiştir. İhyası istenilen şirketin celp olunan ticaret sicil dosyasının incelenmesinde; ihyası istenilen ------resen terkin edildiği anlaşılmıştır. ----- Esas sayılı takip dosyasının---- üzerinden celbolunarak yapılan incelenmesinde; dosyamız davacısı tarafından ihyası istenilen şirket aleyhine -------- tarihli kararı uyarınca ilamlı icra takibi başlatıldığı, takibin devam ettiği görülmüştür....
HD’nin 22/03/2022 gün ve 2022/636 E. 2022/2207 K. sayılı emsal içtihadına göre de, "Dava, 6102 sayılı TTK’nın geçici 7. maddesi uyarınca sicilden re’sen terkin edilen limited şirketin ihyası istemine ilişkin olup, İlk Derece Mahkemesince davanın kabulü ile ek tasfiye işlemleri ile sınırlı olmak üzere Kazım Berk Konf. Teks. Limited Şirketin ihyasına ve tasfiye memuru olarak Necati Zoroğlunun atanmasına karar verilmiş, davalı vekilinin İlk Derece Mahkemesi kararının istinaf istemi üzerine Bölge Adliye Mahkemesince esastan reddine karar verilmiştir... T3'nce yapılan sicilden terkin işleminin usulsüz olduğu anlaşılmıştır. Bu nedenle, mahkemece, şirketin ihyası ile yeniden ticaret siciline tesciline karar verilmesi ile yetinilmesi gerekirken ihya edilen şirkete tasfiye memuru atanması ile ek tasfiye ile sınırlı olarak ihyası yerinde olmamıştır."...
Davalı Ticaret Sicil Müdürlüğü ibraz etmiş olduğu cevap dilekçesi ile ihyası istenilen şirketin 07/10/2015 tarihinde şirketin terkininin yapıldığını, söz konusu hususun Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlattırıldığını, tasfiye ve terkin işlemlerinin prosedürlere uygun olarak yapıldığını, 5 yıllık zamanaşımı süresinin dolduğunu, açıklanan bu nedenlerle davanın reddine karar verilmesini, davanın kabulü halinde ise kusurlarının olmaması nedeniyle yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmemesini talep etmiştir. Dava sicilden terkin edilen şirketin ihyasına ilişkin açılan Şirketin İhyası davasıdır. İncelenen Ticaret Sicil Müdürlüğü kayıtlarından ihyası talep edilen şirketin 07/10/2015 tarihinde re'sen terkin edildiği anlaşılmıştır. Dosya kapsamı bir bütün olarak değerlendirildiğinde: Dava, TTK'nın geçici 7. maddesine göre re'sen terkin edilen şirketin ihyası istemine ilişkindir. Eldeki uyuşmazlıkta ihyası istenilen ....... Tic. Ltd. Şti....
