nedene dayalı fesih olarak belirtildiği, 42'sinin işveren tarafından haklı sebep bildirmeden feshi şeklinde olduğu, işveren tarafından haklı nedene dayanılarak yapılan 72 fesih ile Çalışma Genel Müdürlüğünce gönderilen sendikalı sayısı ve listesi karşılaştırıldığında bu kişilerden 21'inin sendikaya üyeliği devam etmekte iken iş akitlerinin haklı nedene dayanılarak feshedildiği, işyerinde sendikalı sayısının tüm çalışanlara oranı %11 civarında iken iş akdi haklı nedene dayanılarak feshedilenler arasında sendikalı oranı %29 civarında olduğu, işverence haklı nedene dayanılarak yapılan fesihler arasında kıdemli çalışanlarda sendikalı oranının daha fazla olduğu, bu durumda, davacının sendikaya üye olması nedeniyle davacının iş akdinin sendikal nedenle feshedildiği ve davalı vekilinin istinaf itirazlarının yerinde olmadığı anlaşılmıştır....
Davalı vekili istinaf dilekçesinde özetle; feshin haklı nedene dayanmadığını, işyerinde üç vardiya sistemi olduğunu bu nedenle fazla mesai yapılmadığını, istisnai olarak yaptığında bordrolarda tahakkuk ettirilerek ödenmiş olduğunu, hafta tatillerinde çalışılmadığını, ististani olarak çalıştığında bordrolarda tahakkuk ettirilerek ödenmiş olduğunu belirtmiştir. DEĞERLENDİRME VE SONUÇ: Dairemizce dosya üzerinde ileri sürülen istinaf nedenleri ve HMK'nın 355. Maddesi gereği re'sen kamu düzenine aykırılık yönünden yapılan inceleme neticesinde: Davacı işçi tarafından gerçekleştirilen feshin haklı nedene dayanıp dayanmadığı ve davacının dava konusu alacaklara hak kazanıp kazanmadığı taraflar arasında uyuşmazlık konusudur. Davacı iş akdini Manavgat 2. Noterliği'nin 06.11.2019 tarihli fesih ihtarıyla bir kısım ücret alacaklarının ödenmemesi nedeniyle haklı nedenle feshettiğini iddia etmiş, davalı işveren ise feshin haklı nedene dayanmadığını savunmuştur....
İş Mahkemesi bir hukuk mahkemesi olduğundan, kendisine açılan feshe bağlı kıdem ve ihbar tazminat istemli davayı, bütün yönleri ile inceleyip karar bağlamakla görevli olduğundan, öncelikle davada ortaya çıkan ön sorunları da kural olarak kendisi inceleyecektir. Fakat bu ön sorun ile ilgili başka bir mahkemede dava açılmış ise ve birleştirilmesi olanağı da yoksa bu ön sorun ile ilgili açılan davanın beklenmesi kaçınılmazdır. İş sözleşmesi, zarar verme, doğruluk ve bağlılığa uymama gibi haklı nedenle feshedildiği savunulan ve aynı zamanda ceza mahkemesinde fesih nedeninden dolayı kamu davası açılan işçinin açtığı kıdem ve ihbar tazminat istemli davasında, feshin haklı nedene dayanıp dayanmadığı sunulan delilerle anlaşılmadığı durumlarda, ceza davası beklenmelidir....
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ 27. HUKUK DAİRESİ İLK DERECE MAHKEMESİ : ... 4. İŞ MAHKEMESİ DAVA : Davacı, iş sözleşmesinin işverence feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine , işe iadesine ve sendikal tazminata hükmedilmesine karar verilmesini istemiştir. Yerel mahkemece, davanın kabulüne karar verilmiştir. İlk Derece Mahkemesinin kabul kararına karşı davalı avukatı istinaf başvurusunda bulunmuştur. ... Bölge Adliye Mahkemesi 27. Hukuk Dairesi davalı vekilinin istinaf başvurusunu esastan reddetmiştir. ... Bölge Adliye Mahkemesi 27....
Dosya incelendi, gereği görüşüldü: Davacı işçi, davalı şirketin hizmet sunduğu aşçıbaşı olarak 01/01/2012-27/03/2015 tarihine kadar çalıştığını, 18/03/2015-27/03/2015 tarihleri arası raporlu olup rapor dönüşü işverence yerine personel alındığından işe başlatılmadığını, istifasının istenildiğini iş sözleşmesinin geçerli sebep olmadan feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliği ile işe iadesine ve buna bağlı tazminat ile boşta geçen süre ücretinin hüküm altına alınması isteğinde bulunmuştur. Davalı vekili davacının 28/03/2015 tarihinden sonra işyerine devam etmediğini iş akdinin 16.04.2015 tarihinde devamsızlık nedeniyle haklı nedenle feshedildiğini savunarak davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir....
İşe iade davasında mahkemece feshin açıkça haklı nedene değil de, geçerli nedene dayandığı tespit edilmiş ise, yine unsur etkisi nedeniyle bu kez feshin haklı nedene dayanmadığına ilişkin tespit kesinleştiğinden, işçinin kıdem ve ihbar tazminatlarına hak kazandığı kabul edilmelidir. 29. Ancak her haklı feshin aynı zamanda geçerli fesih olduğundan, işe iade davasında mahkemece kesin bir tespit yapılmaksızın feshin geçersizliği ile işe iade davasının reddine karar verildiği takdirde, burada unsur etkisi ile kuvvetli delilden söz edilemeyeceğinden kıdem ve ihbar tazminatlarının talep edildiği alacak davasında toplanacak delillere göre feshin haklı nedene mi yoksa geçerli nedene mi dayandığı değerlendirilerek bir sonuca varılmalıdır. 30....
İşe iade davasında mahkemece feshin açıkça haklı nedene değil de, geçerli nedene dayandığı tespit edilmiş ise, yine unsur etkisi nedeniyle bu kez feshin haklı nedene dayanmadığına ilişkin tespit kesinleştiğinden, işçinin kıdem ve ihbar tazminatlarına hak kazandığı kabul edilmelidir. 29. Ancak her haklı feshin aynı zamanda geçerli fesih olduğundan, işe iade davasında mahkemece kesin bir tespit yapılmaksızın feshin geçersizliği ile işe iade davasının reddine karar verildiği takdirde, burada unsur etkisi ile kuvvetli delilden söz edilemeyeceğinden kıdem ve ihbar tazminatlarının talep edildiği alacak davasında toplanacak delillere göre feshin haklı nedene mi yoksa geçerli nedene mi dayandığı değerlendirilerek bir sonuca varılmalıdır. 30....
E) Gerekçe: Taraflar arasındaki uyuşmazlık, davacının iş sözleşmesinin, davalı işveren tarafından feshinin haklı nedene dayanıp dayanmadığı noktasında toplanmaktadır. Dosya içeriğine göre; davalı işverenin, davacı işçinin işyerinde zimmetine para geçirdiği gerekçesi ile iş sözleşmesini haklı nedenle feshettiği, davalının şikayeti üzerine davacı işçi aleyhine zimmet suçundan ceza davası açıldığı ve bu davanın derdest olduğu anlaşılmıştır. 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 165. maddesine göre “Bir davada hüküm verilebilmesi, başka bir davaya, idarî makamın tespitine yahut dava konusuyla ilgili bir hukukî ilişkinin mevcut olup olmadığına kısmen veya tamamen bağlı ise mahkemece o davanın sonuçlanmasına veya idarî makamın kararına kadar yargılama bekletilebilir”....
Asliye Ceza Mahkemesinin 2015/761 esas sayılı dosyası ile açılan kamu davasının derdest bulunduğu, davalının duruşmada defter ve belgelerin Asliye Ceza Mahkemesinde olduğunu belirttiği ancak Mahkemece defter ve belgelerin kesin süreye rağmen bilirkişi incelemesi yaptırılmak için sunulmadığı ve feshin haklı nedene dayandığı olgusunun davalı tarafça ispatlanamadığı yönünde hüküm kurulduğu tespit edilmiştir. Yapılacak iş İskenderun 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 2015/761 esas sayılı dosyası ile açılan kamu davasının sonucunun beklenilerek işveren feshinin haklı veya geçerli nedene dayanıp dayanmadığı hususunda bir karar vermektir. Yazılı şekilde eksik incelemeye dayalı hükmün bozulması gerekmiştir. SONUÇ :Temyiz olunan kararın, yukarıda yazılı sebepten dolayı BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 06.02.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi....
CEVAP: T8 Şirketi vekili cevap dilekçesinde özetle; açılan davanın yerinde olmadığını, davacının diğer davalı ile aralarında atfedilen 27/04/2020 tarihli iş sözleşmesi devir protokolü ile 27/04/2020 tarihinden itibaren diğer davalının işçisi sıfatını kazandığını, kendilerine husumet yöneltilemeyeceğini, husumet nedeniyle davanın reddi gerektiğini, ayrıca alacakların zamanaşımına uğradığını, işyerinde tüm ödemelerin banka kanalıyla yapıldığını, davacının kıdem tazminatını hak etmediğin ayrıca davacının yapmış olduğu tüm çalışmaların karşılığının bordrolara yansıtılarak ödendiğini belirterek açılan davanın reddini istemiştir....
