"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :SULH HUKUK MAHKEMESİ Uyuşmazlık, TMK. 24 ve TBK. 58. Maddeleri uyarınca kişilik haklarına saldırı nedeniyle açılan manevi tazminat davası niteliğindedir. Davanın bu niteliğine göre inceleme görevi Yargıtay 4.Hukuk Dairesinindir. Bu itibarla dosyanın gerekli inceleme yapılmak üzere Yüksek 4.Hukuk Dairesine gönderilmesine, 28.05.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi....

Bu suretle gabin (TBK m. 28) hâlinde, konusu ahlâka aykırı (TBK m. 33) bir sözleşmenin varlığından bahsedilemeyecektir. Sömüren tarafın davranışı ahlâken kınansa dahi, TBK m. 28 anlamında bir butlan hâli konu olmayacaktır. Sömürenin ahlâka aykırı davranışı, edimini vermede değil; borçlanma işlemini, diğerini sömürme, istismar kasdı ile yapmasındadır. Bununla birlikte gabin, sömürü kasdını taşımakla ahlâka aykırı bir hareket teşkil ettiği hâlde, kendisine ahlâka aykırı hareketlerden başka sonuçlar tanınmıştır. Tanınan müeyyide ile, ekonomik dengenin yeniden sağlanması amaçlanmıştır. Şu hâlde TBK m. 28 gereğince gabin konu edildiğinde, bir butlan hâli konu edilemeyeceğine göre, sömüren taraf sözleşmenin iptalinden sonra, verdiğini geri alabilecektir. Gabin teorisi ışığında açıklanan emprevizyon hâlinde, Gabinin sözleşmenin kurulmasından daha sonraki bir dönemde ortaya çıkan bir tür sonraki gabin hâli olduğu ileri sürmek de mümkündür....

Kefalet sözleşmesi 6098 sayılı TBK' nın 581 vd. maddelerinde düzenlenmiştir. 6098 sayılı TBK' nın 587.maddesine göre: "Birden çok kişi, aynı borca birlikte kefil oldukları takdirde, her biri kendi payı için adi kefil gibi, diğerlerinin payı için de kefile kefil gibi sorumlu olur. Borçluyla birlikte veya kendi aralarında müteselsil kefil olarak yükümlülük altına giren kefillerden her biri, borcun tamamından sorumlu olur. Ancak, bir kefil, kendisiyle birlikte daha önce veya aynı zamanda müteselsilen yükümlü bulunan ve --------- edilebilen bütün kefillere karşı takibe girişilmiş olmadıkça, kendi payından fazlasını ödemekten kaçınabilir. Bir kefil, bu hakkı, diğer kefillerin kendi paylarını ödemiş veya ayni güvence sağlamış olmaları durumunda da kullanabilir. Aksine anlaşmalar saklı kalmak kaydıyla, borcu ödeyen kefil, kendi paylarını daha önce ödememiş olmaları ölçüsünde, diğer kefillere karşı rücu hakkına sahiptir. Bu hak, borçluya rücudan önce de kullanılabilir....

bu anlamda da uygun süre içerisinde ayıp ihbarında bulunmadığı dolayısıyla satış sözleşmesinden doğan haklarına dair TBK m.227/1.1 hükmü gereğince sözleşmeden dönme ve TBK m.229/1.1 hükmü yollamasıyla TBK m.77/son hükmüne dayalı olarak satış bedelini talep edemeyeceği kanaatine varılmış ve davanın reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur....

Mahkeme, taraflar arasındaki sözleşmede yetki şartına ilişkin bir düzenleme bulunmadığı, sözleşmenin ifa yerinin "Kartal" ve TBK 89. Madde kapsamında davacı ikametgahı "Ataşehir" ve davalı ikametgahının yine "Kartal" olduğu, HMK 10 ve TBK 89. Madde kapsamında yetkili icra Müdürlüğünün T1 Müdürlükleri olduğu, davacı tarafından HMK 10 ve TBK 89. Maddeye göre icra müdürlüğü seçilmeyip takibin İstanbul MTS ile yapıldığı, bu halde seçim hakkının davalı tarafa geçtiği ve davalı tarafından HMK 6. Madde kapsamında yetki itirazında bulunulduğu, HMK 6....

Mahkeme, taraflar arasındaki sözleşmede yetki şartına ilişkin bir düzenleme bulunmadığı, sözleşmenin ifa yerinin "Kartal" ve TBK 89. Madde kapsamında davacı ikametgahı "Ataşehir" ve davalı ikametgahının yine "Kartal" olduğu, HMK 10 ve TBK 89. Madde kapsamında yetkili icra Müdürlüğünün İstanbul Anadolu İcra Müdürlükleri olduğu, davacı tarafından HMK 10 ve TBK 89. Maddeye göre icra müdürlüğü seçilmeyip takibin İstanbul MTS ile yapıldığı, bu halde seçim hakkının davalı tarafa geçtiği ve davalı tarafından HMK 6. Madde kapsamında yetki itirazında bulunulduğu, HMK 6....

Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; hükme esas alınan ibranamedeki yazılar ile imzanın aynı tarihte atılıp atılmadığına dair rapor alınması talebinin usulsüz şekilde reddedildiği, davanın reddi gerekçesi yapılan ibranamenin TBK 132.maddesi anlamında geçerli bir ibraname olmadığı, davalı vekilin TBK 508.maddesi uyarınca esas verme yükümlülüğünü yerine getirmediğini, davalının mahsup iddialarını kabul etmediklerini, davalının avukat olması ve tarafların akraba olması sebebiyle yakınlık ve hukuki bilginin haksız kazanç elde etmek için kullanıldığını savunarak kararın kaldırılmasını ve davanın kabulüne karar verilmesini talep etmiştir. İSTİNAF SEBEPLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE; Dava; 6098 sayılı TBK' nun 502 vd maddelerinde düzenlenen vekalet sözleşmesi ve aynı yasanın 508.maddesinde düzenlenen hesap verme yükümlülüğünün ihlali iddiasıyla alacak istemine yöneliktir ....

(TBK. m. 149) Alacağın muaccel olmasının bir bildirime bağlı olduğu hâllerde, zamanaşımı bu bildirimin yapılabileceği günden işlemeye başlar (TBK m.149/2) Adi ortaklıkta; ortağın alacağını isteme hakkı, ortaklığın son bulduğu tarihte doğar ve borç muaccel hale gelir. Zamanaşımı süresi de bu tarihten itibaren işlemeye başlar....

Konu ile ilgili yasal düzenlemeler gözden geçirildiğinde; 6098 sayılı TBK.nun 51/1 maddesinde "Hakimin tazminatın kapsamını ve ödenme biçimini, durumun gereğini ve özellikle kusurun ağırlığını gözönüne alarak belirleyeceği", TBK. 52/1 maddesinde " zarar görenin zararı doğuran fiile razı olması veya zararın doğmasında ya da artmasında etkili olması veya tazminat yükümlüsünün durumunu ağırlaştırması halinde hakim tazminatı indirebileceği veya tamanen kaldırabileceği", TBK 53/3 maddesinde "ölenin desteğinden yoksun kalan kişilerin bu sebeple uğradıkları kayıpların" ölüm halinde uğranılan zararlardan bulunduğu öngörülmüştür. Destekten yoksunluk tazminatı, ölüm nedeniyle ortaya çıkan, miras hukukundan bağımsız, yansıma yolu ile uğranılan maddi zararın tazmini amacını güden bir taleptir.(Emre Gökyayla S:46 vd) Kusursuz sorumlulukta tazminat belirlenirken aksi öngörülmemişse (TBK 49 vd) kusura dayanan sorumluluk hükümlerinin uygulanacağı doktrinde ve yargısal içtihatlarda benimsenmektedir....

Tazminatın kapsamını belirleme biçimi ve tazminattan yapılacak indirimler ve sıralaması TBK 51 ve 52. (818 Sayılı BK 43-44 Mad) Maddelerinde düzenlenmiştir. TBK 51. Maddesine(BK 43. Mad.) göre hâkim, tazminatın kapsamını ve ödenme biçimini, durumun gereğini ve özellikle kusurun ağırlığını göz önüne alarak tazminatı belirleyecektir. Bir başka anlatımla hakim durumun gereği ve özellikle tarafların kusurlarının ağırlığını göz önüne alarak tazminatı belirleyecektir. Böylece tazminat belirlendikten sonra Karayolları Trafik Kanunu’nun 87. Maddesine göre yaralanan veya ölen kişi, hatır için karşılıksız taşınmakta ise veya motorlu araç, yaralanan veya ölen kişiye hatır için karşılıksız verilmiş bulunuyorsa bir başka anlatımla zarar gören bir menfaat karşılığı olmadan hatır için taşınıyorsa gerek öğreti gerekse Yargıtay içtihatlarında benimsendiği üzere TBK 51.(818 sayılı BK.’nun 43. Mad.) maddesi uyarınca tazminattan uygun bir indirim yapılacaktır....