DAVA Davacı vekili dava dilekçesinde; davalıdan satın aldığı kalıp çorap ütüleme makinesinin ayıplı çıktığını ileri sürerek, fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydıyla mal bedeli olan 66.800,00 euro, gümrük ve damga vergisi masrafı olarak 6.677,00 TL, ihtarname ve tercüme masrafı 2.023,01 TL, ciro ve kâr kaybı zararı olarak 10.000,00 TL'nin davalıdan tahsilini talep etmiştir. II. CEVAP Davalı vekili cevap dilekçesinde; yetkili Mahkemenin müvekkilinin ikametgahı olan İtalya Mahkemeleri olduğunu, ayıp ihbarının süresinde ve usulüne uygun şekilde yapılmadığını, arızanın ayıptan değil kullanım hatasından kaynaklandığını savunarak davanın reddini istemiştir. III. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI İlk Derece Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile bilirkişi raporuna göre makinede gizli ayıp bulunduğu, arızanın davalının işlerini takip eden ... Pase'ye bildirildiğini, ayıp ihbarının süresinde olduğu gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. IV....

Mahkemece, davacının talebinin bedel indirimi değil, yalnızca bedel iadesi olduğu gerekçesiyle davanın tümden reddine karar verilmiştir. Ancak mahkemenin de dayandığı bilirkişi raporunda, “dava konusu aracın motor kaputu ve sol arka çamurluktaki boya kalınlığının standart ölçülere uymadığı, gizli ayıp niteliğinde olduğu, ancak maldan sürekli yararlanmaya engel olmayıp yalnızca aracın değerinde 3000 TL Lik değer kaybı meydana getirdiği” tespit edilmiştir. Somut olayda aracın 2012 yılında satışının yapıldığı, dava tarihine kadar yaklaşık 1 yıl 5 ay boyunca kullanıldığı dikkate alındığında sözleşmenin feshi ve aracın bedeline hükmedilmesinin TMK 2. maddesindeki hakkaniyet ilkesine aykırı olacağı açıktır. Bu durumda araçta oluşacak zararı telafi etmek için bedel indiriminin değerlendirilmesi gerekir. Dairemizin kural olarak uygulaması nispi metod yöntemi ile değer kaybının belirlenmesidir....

Bu durumda davacı iş sahibi verdiklerini sebepsiz zenginleşme hükümlerine göre geri isteyebilir ancak istenen cezai şart ifaya ekli ceza koşulu olduğundan ve sözleşmede de aksi öngörülmediğinden sözleşmenin geçmişe etkili feshi halinde istenemez. Sözleşmenin feshi nedeniyle uğranıldığı belirtilen zararın tazmini ise sözleşmenin haklı nedenle feshedilmiş olması ve diğer koşulların da varlığı halinde talep edilebilir. Buna göre mahkemece sözleşmenin geçmişe etkili feshedildiğinin kabulü ile inceleme ve araştırma yapılması gerekirken hatalı değerlendirme ile gerekmediği halde ayıp ihbarının süresinde yapılmadığı gerekçesi ile red kararı verilmesi hatalı olmuştur....

Ayıp ise, imâl edilen bir eserde veya malda, sözleşme ve ekleri ile iş sahibinin beklediği amaca ve dürüstlük kurallarına göre bulunması gereken vasıfların bulunmaması, bulunmaması gereken vasıfların ise bulunmasıdır. Şayet, imâl edilen eserde ayıp varsa, iş sahibi tarafından süresi içerisinde ayıp ihbarında bulunulması şartıyla sözleşme ve dava tarihinde yürürlükte bulunan Türk Borçlar Kanunu'nun 475. maddesinde sayılan seçimlik haklarından birisini kullanabilir. Davacının yukarıda belirtilen ilkeler kapsamında ayıp nedeniyle talepte bulunabilmesi için öncelikle TBK 474/1 maddesine göre eserin tesliminden sonra uygun süre içinde gözden geçirerek ayıp ihbarında bulunduğunu ispat etmesi gerekir, aksi takdirde TBK 477/2 maddesi gereğince eseri mevcut haliyle kabul etmiş sayılır. Yargıtay 15....

Bu durumda talep sonucunun azaltılan kısmı olan ayıplı malın iadesi ve bedelin geri verilmesi talebi yönünden davanın feragat nedeniyle reddine karar verilmesi gerekirken satış bedelinin davalılardan alınarak davacıya ödenmesine, cihazın davalıya iadesine karar verilmesi doğru olmamıştır. Açıklanan nedenlerle; ayıplı malın satıcıya iadesi ile satış bedelinin geri verilmesi talebi bakımından davanın feragat nedeniyle reddine karar verilmesi gerekirken, bu talep yönünden davanın kabulü doğru olmadığından davacı vekilinin istinaf başvurusunun kabulüne, kararın kaldırılmasına, bahsi geçen hata nedeniyle yeniden yargılama yapılmasına gerek bulunmadığından davanın kısmen kabulüne, 13.669,59-TL onarım masrafının davalılardan tahsiline, davacının cihazın kullanılamamasına dayalı tazminat talebinin reddine, ayıplı malın satıcıya iadesi ile satış bedelinin geri verilmesi talebi bakımından davanın feragat nedeniyle reddine karar verilmiştir....

TL olabileceği, ve kompresör tamir ayıbın gizli ayıp niteliğinde olduğu, görüş ve kanaatinde olduğunu beyan etmiştir. ... tarihli ... bilirkişi ek raporunda ikinci tamire esas arızanın kullanımından kaynaklı olmadığı aksine birinci tamiratın ayıplı yapılmasından kaynaklı olduğu, tamir ayıp'ın GİZLİ ayıp niteliğinde olduğu , Davacının uğradığı kazanç kaybının ...-TL olabileceği, Kompresörün 2. El sağlam halinin bedelinin değişken piyasa koşullarında yapmış olduğum araştırma ve inceleme sonucunda ...-TL olduğu, Davalı ve davacının dava dilekçeleri ile davaya sunulan kanıt niteliği fatura belgelerinin ayrıca Mali müşavir bir bilirkişi tarafından mali defterlerin incelenmesi gerektiği görüş ve kanaatinde olduğunu beyan etmiştir. Delillerin Değerlendirilmesi ve Gerekçe; Eldeki dava ayıplı hizmet nedeniyle tazminat davasıdır....

-KARAR- Davacı vekili, müvekkili şirketin davalı ... şirketinden aldığı ticari aracın arızalandığını, bu arızanın tamir edilmesine rağmen aracın verimli çalıştırılamadığını belirterek bu aracın alım satımına ilişkin sözleşmenin feshi ile sözleşme bedelinin tazminini talep ve dava etmiştir. Davalı ... Oto vekili, müvekkilinin meydana gelen arızada kusurunun olmadığı, ortada gizli bir ayıp ya da üretim hatası bulunmadığını belirterek davanın reddini istemiştir. Mahkemece, toplanan deliller ve benimsenen bilirkişi raporu doğrultusunda, araçta meydana gelen arızanın gizli bir ayıp olduğu ve üretimden kaynaklandığı, söz konusu arızanın 2 yıllık garanti süresi içinde meydana geldiği ve dolayısıyla garanti kapsamında kaldığı gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiş, hüküm davalı ......

GEREKÇE: Dava, ayıplı araç satışı nedeniyle sözleşmenin feshi ile bedelin iadesi istemine ilişkin olup, istinaf başvuru sebep ve gerekçeleri ile kamu düzeni kapsamında Daire önüne gelen ve çözümlenmesi gereken uyuşmazlıklar dikkate alınarak yapılan inceleme ve değerlendirme sonucunda; Uyuşmazlıkta öncelikle çözümlenmesi gereken husus; bedel iadesini de içeren sözleşmeden dönme istemiyle eldeki davayı açmış olan davacının, bu talebini ve tercih hakkını, ayıp oranında bedel indirimi şeklinde yargılama aşamasında ıslah yoluyla değiştirmesi olanağının bulunup bulunmadığı noktasındadır....

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ; Mahkemece yapılan yargılama sonucunda, davanın taraflarca takip edilmemesi nedeniyle işlemden kaldırılmış, 3 aylık yasal süre sonucunda yenilenmediğinden açılmamış sayılmasına karar verilmiştir. İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ: Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; mahkemece verilen kararın vekalet ücreti yönünden usul ve yasaya aykırı olduğunu, Tüketici Mahkemesi olarak açılan ve Ticaret Mahkemesinde görülmesi için harç yatırılmadığı için açılmamış sayılmasına karar verilen mahkeme kararında bir tane maktu vekalet ücretine karar verilmesi gerekirken iki ayrı vekalet ücretine karar verilmesi ve verilen vekalet ücretinin nispi olarak belirlenmesinin doğru olmadığını belirterek ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak maktu ve bir adet vekalet ücretine karar verilmesini talep etmiştir. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ: Dava, kaza geçiren aracın tamir süresinin aşılması nedeniyle bedel iadesi ve manevi tazminat istemine ilişkindir....

Bu kere dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan ayıplı imalat nedeniyle sözleşmenin feshi ve ödenen bedelin iadesi talebiyle açılan alacak davasıdır. Davacı iş sahibi, davalılar ise yüklenicidir....