"İçtihat Metni" ... vekili Avukat ... ile ... aralarındaki dava hakkında ... 5.Asliye Hukuk Mahkemesinden verilen 22.3.2012 tarih ve 139-96 sayılı hükmün Dairenin 21.1.2013 tarih ve 24105-893 sayılı ilamıyla onanmasına karar verilmişti. Süresi içinde davacı avukatınca kararın düzeltilmesi istenilmiş olmakla dosya incelendi, gereği konuşuldu. KARAR Davacı, eczacı olduğunu yapılan denetimde 125 adet ... raporu fotokopisinin bulunduğu tespit edilerek davalı kurumca sözleşmenin 3 ay süreyle feshedildiğini, 12.10.2010 tarihinde yapılan denetimin usul ve yasalara aykırı olduğunu, rapor suretinin sahiplerinin belli olduğunu, kurum zararı oluşturacak hiçbir eylem içerisine girmediğini ve kurumun uğradığı bir zararın da bulunmadığını ileri sürerek,haksız fesih ve cezai şart işleminin iptalini, sözleşmenin haksız fesih oduğunun tespiti ile önlenmesini ve sözleşmenin eski hale getirilmesine karar verilmesini istemiştir....
İddia, Savunma ve Delillerin Değerlendirilmesi, Hükme Esas Gerekçe; Dava; İş yeri devir sözleşmesinden kaynaklanan devir sözleşmesinin feshi ve zararın tahsili istemine ilişkindir. Tarafların dayandıkları tüm deliller, bu kapsamda taraflar arasında düzenlenen noter devir sözleşmesi, adi yazılı protokol, ödeme belgeleri, bilanço kayıtları incelenmiş, tarafların dayandıkları tanıklar dinlenmiştir....
zararının bulunmadığını, davacının maddi tazminat talebi dayanağının, dava dilekçesinde açık ve net olarak belirtilmediğini, davacının bu talebini hakiki ve fiili dayanaklarıyla açıkladıktan sonra bu konuda cevap verme haklarını saklı tuttuklarını belirterek, dava dilekçesindeki maddi tazminat talebinin hukuki ve fiili dayanaklarını açıklaması için HMK 192/2 maddesi gereğince davacıya 1 haftalık kesin süre verilmesini, davanın reddi ile vekalet ücreti ve yargılama giderlerinin davacı tarafa yükletilmesini talep etmiştir, GEREKÇE: Dava; Acentelik sözleşmesinden kaynaklı zararın tazmini ve komisyon bedellerinin tahsili talebinden ibarettir....
"İçtihat Metni"Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava kat karşılığı inşaat yapım sözleşmesinin feshi, tapu iptâli tescil ve menfi zararın tahsili istemlerine ilişkindir. Mahkemece, davanın kısmen kabulüne dair verilen karar davalı veklince temyiz edilmiştir. 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir. 2-Feshi istenilen kat karşılığı inşaat sözleşmesi ......
Oysa sözleşmenin 23.maddesine göre ihalenin feshi halinde Borçlar Kanunu’nun genel hükümlerine göre zararın hesaplanacağı belirtilmiştir. Bu durumda akdin feshi halinde menfi zararların istenmesi mümkün olduğundan mahkemece ilk ihaleye davalıdan başka şahısların katılıp katılmadığı araştırılıp davalının teklifine verilen en yakın teklif ile ikinci ihalede kabul edilen fiyat arasındaki fark esas alınarak davacı zararının hesaplanması, bu miktar ile beraber davalı yükleniciye ödenen 46 adet rulo bedelinin toplamına karar verilmelidir. Mahkemece bu yolda bilirkişiden ek rapor alınarak davanın sonuçlandırılması gerekirken sözleşmede olmadığı halde iki ihale arasındaki farka hükmedilmesi doğru görülmemiş, kararın bozulması uygun bulunmuştur....
İNCELEME ve GEREKÇE: Dava hukuki niteliği itibariyle taraflar arasında imzalan sözleşmenin geriye etkili olarak feshi, tapu iptali, cezai şart ve uğranılan zararlar karşılığı tazminat davasıdır....
feshi mahiyetindedir....
İhtara rağmen, davalı tarafından teslimat yapılmayınca, davacı sözleşmeyi feshederek, uğradığı zararın tahsili istemiyle eldeki davayı açmıştır. Davalının, sözleşmeye uygun edimini yerine getirmediğinden temerrüde düştüğü ve davacının BK'nın 106. maddesinde belirtilen seçimlik hakkını, akdin feshi yönünde kullanmakta haklı olduğunun kabulü gerekir. Ancak akdin haklı feshi halinde istenebilecek zarar, BK'nın 108. maddesi uyarınca, akdin yapılmaması halinde uğranılmayacak olan zararlardan ibaret olup, menfi zarar olarak tanımlanmaktadır. Menfi zararın nelerden ibaret olduğu ve nasıl hesaplanacağı Hukuk Genel Kurulu'nun 17.01.1990 gün ve 1989/13-392-1 sayılı kararında açıklanmıştır. Dairemiz uygulaması da bu karara uygundur. Oysa davadaki istem, fiyat farkına ilişkin olup, olumlu zarar niteliğinde olduğundan ve bilirkişi raporu da fiyat farkıyla olumlu zarar hesapladığından hükme esas alınamaz....
Davalı yüklenici vekili 07.12.2016 tarihinde mahkemeye verdiği dilekçesinde, dava konusu sözleşmenin feshi sebebiyle tasfiye hesabının çıkartılarak iadesi gereken ürünlerin aynen iadesi, aynen iadesi mümkün olmadığı taktirde bedelinin tahsili amacıyla aynı mahkemenin 2016/611 Esasına kayıtlı olarak ayrı bir dava açtıkarını tarafları ve konusunun aynı olması ve aralarındaki zorunlu bağlantı sebebiyle davaların birleştirilmesine karar verilmesini talep etmiştir. Dairemizin 21.09.2017 tarihli geri çevirme kararı üzerine dosyaya sureti sunulan .... 1....
Esas sayılı davada Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Asıl ve birleşen dava, arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmesi feshi ile menfi zararın tahsili istemine ilişkindir....
