Her ne kadar ihtarnamelerde ''fesih'' kelimesi kullnaılmış olsa da irade beyanlarından davalı arsa sahibinin iradesinin ''sözleşmeden dönme'' yönünde olduğu anlaşılmış olup sözleşmenin feshi ile sözleşmeden dönme kavramları arasında hukuki sonuçlar bakımından fark bulunmaktadır, sözü edilen sonuçlar sözleşmesinn taraflarının edimlerinin ani-sürekli edim olması halinde farklılaşmaktadır. Eser sözleşmesine, esere (ani edim sonucuna) kavuşacak alacaklı yönünden değil de sürekli edimi ile eseri yaratacak yüklenici açısından yaklaşıldığından sürekli sözleşme ilişkilerine özgü hukuksal sonuçlarla karşılaşılmaktadır. Bir borç ilişkisinde asli borçlardan bir tanesi sürekli edimi gerektiriyorsa, o borç ilişkisine sürekli borç ilişkisi adı verilmektedir. Sürekli borç ilişkilerinde taraflardan en az birinin edimi sürekli nitelikte olup, alcaklının menfaati her an gerçekleşmektedir. Bu tür söleşmelerde ileri etkili feshi uygulanmaktadır....

, tarafların geçersiz sözleşme nedeniyle aldıklarını iade etmekle yükümlü oldukları, sözleşmenin feshi ve sözleşme bedelinin iadesi kararında bir isabetsizlik bulunmadığı ve davalı vekilinin istinaf isteminde haklı olmadığı anlaşılmıştır....

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Eldeki dava, sözleşmenin uyarlanması davasıdır. Yargıtay 6. Hukuk Dairesinin 2016/5122 E., 2016/4844 K. Sayılı ilamında "Yargıtay tarafından benimsenen ve sözleşmeye bağlılık ilkesinin istinasını oluşturan, uyarlama davası 6098 Sayılı TBK.nın yasalaştırılması sırasında da benimsenerek, 6098 Sayılı Yasanın 138. maddesinde “Aşırı İfa Güçlüğü” madde başlığı altında düzenlemiş, “ Sözleşmenin yapıldığı sırada taraflarca öngörülmeyen ve öngörülmesi de beklenmeyen olağanüstü bir durum, borçludan kaynaklanmayan bir sebeple ortaya çıkar ve sözleşmenin yapıldığı sırada mevcut olguları, kendisinden ifanın istenmesini dürüstlük kurallarına aykırı düşecek derecede borçlu aleyhine değiştirir ve borçlu da borcunu henüz ifa etmemiş veya ifanın aşırı ölçüde güçleşmesinden doğan haklarını saklı tutarak ifa etmiş olursa borçlu, hâkimden sözleşmenin yeni koşullara uyarlanmasını isteme, bu mümkün olmadığı takdirde sözleşmeden dönme hakkına sahiptir....

ın sözleşmeden dönmesi üzerine söz konusu 416.390-TL'nin, 341.811,66-TL'si kredi kapatma bedeli ve 13.150,12-TL'si banka komisyon tutarı olmak üzere davacının kredi kullandığı ...A.Ş'ye ödendiği, 16.780-TL'si TKHK md. 45 te düzenlenmiş olan "Sözleşmeden Dönme" başlıklı maddesi uyarınca %2 Sözleşmeden Dönme Tazminatı (-ki görüleceği üzere sözleşmenin 7. Maddesi ve TKHK'nın 45. Maddesi uyarınca sözleşme bedelinin %8'i oranında cezai şart kesilmesi gerekmekirken yani bu kapsamda cezai şart bedeli 67.120-TL iken davacı ...'...

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Dava; taraflar arasındaki ticari satım sözleşmesinden kaynaklanan avans ödemesinin iadesi talebi ile sözleşmenin ifa edilememesi nedeniyle oluşan zarar ve yoksun kalınan kar açısından belirsiz alacak talebine ilişkindir....

içinde servisin gelmediğini, bu nedenle müvekkilinin sözleşmeden dönme hakkını kullandığını, arabuluculuk görüşmesi sonucunda anlaşmaya varılamadığını, tüm bu nedenlerle müvekkili ile davalı arasında yapılan sözlü sözleşmenin geçersizliğinin tespitini, sözleşme nedeniyle 18/09/2020 tarih GIB 60 ve 18/09/2020 GIB61 numaralı faturadan dolayı müvekkilinden alınan 15/09/2020 vadeli 15.000,00 TL ve 30/09/2021 vadeli 45.000,00 TL miktarlı bonoların taraflarına iadesini 18/09/2020 tarih ve GIB060 nolu fatura bedeli için verilen 15/09/2020 vadeli 17.500,00TL, 15/09/2020 vadeli 50.000,00 TL, 30/12/2020 vadeli 45.000,00 TL bonolar nedeniyle müvekkilinin borçlu olmadığının tespitini, bonoların müvekkiline iadesini, bonoların ödenmemesi, icra takibine konulması ve ciro edilerek devrinin önlenmesi yönünden kararın kesinleşinceye kadar ihtiyati tedbir kararı verilmesini, yargılama giderleri ve ücreti vekaletin karşı tarafa yükletilmesini dava etmiştir....

İlk derece mahkemesince, taraf delilleri toplanmış, kurum ve kuruluşlara müzekkere yazılarak bilgi ve belgeler celp edilmiştir. 6502 sayılı TKHK'nın 43.maddesinde cayma hakkı, 45.maddesinde ise sözleşmeden dönme hususu düzenlenmiştir. Buna göre :"madde 45 – (1) Ön ödemeli konut satışında, devir veya teslim tarihine kadar tüketicinin herhangi bir gerekçe göstermeden sözleşmeden dönme hakkı vardır. Sözleşmeden dönülmesi durumunda satıcı; konutun satışı veya satış vaadi sözleşmesi nedeniyle oluşan vergi, harç ve benzeri yasal yükümlülüklerden doğan masraflar ile sözleşme bedelinin yüzde ikisine kadar tazminatın ödenmesini isteyebilir. (2) Satıcı, yükümlülüklerini hiç ya da gereği gibi yerine getirmezse tüketiciden herhangi bir bedel talep edemez....

Tüketicinin ölmesi veya kazanç elde etmekten sürekli olarak yoksun kalması sebebiyle ön ödemeleri yapamayacak duruma düşmesi ya da sözleşmenin yerine olağan koşullarla yapılacak bir taksitle satış sözleşmesinin konulmasına ilişkin önerisinin satıcı tarafından kabul edilmemesi yüzünden sözleşmeden dönülmesi hâllerinde tüketiciden herhangi bir bedel talep edilemez. (3) Sözleşmeden dönülmesi durumunda, tüketiciye iade edilmesi gereken tutar ve tüketiciyi borç altına sokan her türlü belge, dönme bildiriminin satıcıya ulaştığı tarihten itibaren en geç yüzseksen gün içinde tüketiciye geri verilir....

sözleşmeyi geçerli bir sebep ile feshetme hakkının bulunduğu, davacının bu hakkını ------- Yevmiye Nolu İhtarnamesi kullandığı, ancak fesih beyanının (irade beyanının) varmakla sonuç doğuracak olması ve ihtarnamenin davalıya tebliğ edilmemesi nedeniyle bu fesih beyanının sonuç doğurmadığı, sözleşmenin feshinin sözleşmenin özel hükümler kısmının birinci maddesine göre aynı zamanda davacının davalıya sözleşme başlangıcında ödemiş olduğu pazarlama faaliyetlerine katılım bedelini geri isteme hakkı verdiğinden davacının bu alacağı ----- Esas sayılı takibine konu etmekle yukarıda atıf yapılan yargı içtihatları uyarınca sözleşmeden zımnen feshettiği hususunun kabul edilmesi gerektiği, davacının sözleşmeden kaynaklanan bu hakkını herhangi bir zaman diliminde kullanmasının hakkın kötüye kullanılması niteliğinde olmadığı, yine davacının pazarlama faaliyetlerine katılım bedeline ilişkin alacağının sözleşmenin davacı tarafından geçerli bir sebeple feshi ile (takip tarihi itibariyle) doğmuş olması nedeniyle...

aykırı olup benzer yargıtay içtihatları ile çeliştiğini ayrıca sözleşme geçerli kabul edilirse sözleşmenin 15.maddesi gereği kanuni cayma süresinden sonra gerçekleşen sözleşmeden dönmelerde ödenen bedelin %20 'sinin mahsup edilmesi gerektiğini beyan etmiş, ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak davanın reddini talep etmiştir....