İcra Daire'sinin 2008/5417 Esas sayılı takip dosyasına davalı tarafça yapılan itirazın kısmen iptali ile, 55.000,00-TL asıl alacak ve 1.315,48-TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 56.315,48-TL üzerinden takibin devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine, borç miktarı likit olmadığından icra inkar tazminatı isteminin reddine karar verilmiş; hüküm, davalılar tarafından temyiz edilmiştir. 1-Dava, sözleşmeye dayalı olarak başlatılan icra takibine vaki itirazların iptali istemine ilişkindir. Davacı, 20.10.2007 tarihli protokolün kayıtsız, şartsız borç ikrarı içerdiğini ileri sürmüş, davalılar ise protokolün şarta bağlı olduğunu ve borcun henüz muaccel olmadığını savunmuştur. Mahkemece, protokülon yazım tarzı ve kapsamına göre borcun ödenmesinin şarta bağlanmadığı, borcun davalı tarafça ikrar edildiği gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir....
Anılan protokolün 4.paragrafında da kar/zarar paylaşımının %40... Ltd.; %60 ...Plastik şeklinde olması kararlaştırılmıştır. Yine protokolün 6.paragrafında kar/zarar paylaşımında "...'ın daha önce peşinen aldığı %40 kar payı gözönünde bulundurularak eksik ödeme var ise... ödeyecek, fazla ödeme var ise...dan tahsil edilecektir." hükmü bulunmaktadır. Davalı taraf hükme esas alınan bilirkişi raporuna 11.08.2006 tarihli protokolün yukarıda açıklanan maddelerine uyulmadan düzenlendiğini bildirerek itiraz etmiştir. Bu durumda mahkemece davalının rapora itirazları ve protokol hükümleri gözetilerek ek rapor veya yeni bir bilirkişi veya bilirkişi kurulundan rapor alınmak ve dava dışı... Ltd.Şti'nin davacıya temlik edebileceği bir alacak bulunup bulunmadığını belirlemek suretiyle bir karar vermek gerekirken, eksik inceleme ile düzenlenen rapora göre karar verilmiş olması yerinde görülmemiştir....
Mahkemece, bulunan raporlarla ilgili bir suistimalin olmadığı, 2009 tarihli protokolün davalı tarafından tek taraflı düzenlendiği, davacının müzakere etmeden bu protokolü imzalamak zorunda kaldığı ayrıca davalı tarafından hazırlanan ve uygulanan 2012 tarihli protokolde feshe neden olan 6.3.2 maddesinin yer almadığı gerekçeleri ile davanın kabulüne karar verilmiştir.1.02.2012 tarihli Sosyal Güvenlik Kurumu Protokolünün, davaya konu eylemlerle ilgili 2009 protokolünün 6.3.2 maddelerinin protokolün yürürlüğe girdiği 01.02.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırıldığı sabit olmakla beraber 6.12 maddesinde “ Bu protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen eczacının yazılı talebi halinde ;Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesine neden olan fiil /fiiler için bu protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır.Bu protokolün yürürlük tarihinden önce (5.3) numaralı maddede sayılan fiilerden...
Mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiş; hüküm, taraflarca tarafından temyiz edilmiştir. 1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının tüm, davacının aşağıdaki bent kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddine, 2-Davaya konu, 2012 yılı protokolünün 5.3.14 maddesinin, 2016 protokolünün, protokolün yürürlüğe girdiği 01.01.2016 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırıldığı sabit olmakla beraber, 6.12 maddesinde “Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı...
Yapılan yargılama sonucunda protokole aykırı davranıldığından bahis ile davanın reddine karar verilmiştir. 1.02.2012 tarihli Sosyal Güvenlik Kurumu Protokolünün, davaya konu eylemlerle ilgili 2009 protokolünün 6.3.3 maddelerinin protokolün yürürlüğe girdiği 01.02.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırıldığı sabit olmakla beraber 6.12 maddesinde “ Bu protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen eczacının yazılı talebi halinde ;Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesine neden olan fiil /fiiler için bu protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır.Bu protokolün yürürlük tarihinden önce (5.3) numaralı maddede sayılan fiilerden dolayı sözleşmesi feshedilen eczanelerin yazılı talebi üzerine,bu protokoldeki cezai şart ve fesih hükümleri uygulanır.Yine.... protokolüne eklenen ek Protokolün 7.maddesi uyarınca; “01.02.2012 tarihinde imzalanan protokolden önceki protokollerde sözleşmenin...
Davacı, eldeki davada, 2009 protokolüne göre, yönlendirme yapıldığı iddiasıyla sözleşmesinin feshine dair işlemin iptalini istemiş; mahkemece, yönlendirme fiilinin sübut bulduğunun kabulüyle, davanın reddine karar verilmiştir. 1-Davaya konu, 2009 yılı protokolünün 6.3.24 maddesinin, 1.4.2016 tarihinde yürürlüğe giren 2016 protokolünün, protokolün yürürlüğe girdiği 01.01.2016 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırıldığı sabit olmakla beraber 6.12 maddesinde “Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır....
Protokolünün, davaya konu eylemlerle ilgili 2009 protokolünün 6.3.2 ve 6.3.7 maddelerinin protokolün yürürlüğe girdiği 01.02.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırıldığı sabit olmakla beraber 6.12 maddesinde " Bu protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen eczacının yazılı talebi halinde ;Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesine neden olan fiil /fiiler için bu protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır.Bu protokolün yürürlük tarihinden önce (5.3) numaralı maddede sayılan fiilerden dolayı sözleşmesi feshedilen eczanelerin yazılı talebi üzerine, bu protokoldeki cezai şart ve fesih hükümleri uygulanır, yine 2012 protokolüne eklenen ek Protokolün 7.maddesi uyarınca; "01.02.2012 tarihinde imzalanan protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şartı gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış...
GEREKÇE: Dava, İİK'nın 67.maddesine dayalı olarak açılan itirazın iptali davasıdır. Davacı 30.06.2015 tarihli protokol uyarınca yapılan ödemelerin haksız olduğundan bahisle başlattığı icra takibine itiraz üzerine itirazın iptali davası açmış; davalı, davacının alacaklı değil borçlu olduğunu, protokolün geçerli olduğunu beyanla davanın reddini istemiştir. İlk derece mahkemesi tarafından; "...İhtiyati haciz kararına dayalı olarak 29/06/2015 tarihinde yapılan haciz işleminden sonra 30/06/2015 tarihinde taraflar arasında takibe konu olan bonolara ilişkin protokol düzenlendiği, protokolün ihtiyati haciz kararının infazından sonra yapılmış olması nedeniyle bu ödeme planı içerisinde borcun zor altında ödenmediği, yetkisiz icra dairesinde yapılan haciz işlemleri geçersiz ise de taraflar arasında protokol yapılması bu protokolü geçersiz hale getirmeyeceğinden davanın reddine" karar verilmiştir. Karar her iki taraf vekilince istinaf edilmiştir....
YARGILAMA SÜRECİ : Dava konusu istem: Davacı hakkında düzenlenen 6.576.328.796,00-TL tutarındaki … tarih ve … sayılı ödemeye çağrı mektubunun iptali istenilmiştir....
İlk Derece Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararıyla; bilirkişi kurulu raporlarında belirtildiği üzere, davacı ve davalı taraf arasında düzenlenen Sosyal Güvenlik Kurumu Kapsamındaki Kişilerin Türk Eczacıları Birliği Üyesi Eczanelerden İlaç Teminine İlişkin Protokolün 5.1.1 ... maddesinde, "Taraflar 1 ay önceden yazılı bildirimde bulunmak şartıyla sözleşmeyi her zaman feshedebilir" düzenlemesinin bulunduğu, davalı tarafça, protokolün, davacı asil hakkında, ülkenin iç ve dış güvenliğini tehdit eden terör örgütleri ile bağlantısının bulunması, gözaltına alındığı, adli kontrol şartı ile ... bırakılması nedeniyle feshedildiği, belirtilen protokolün, davacının da üyesi olduğu Türk Eczacılar Birliği ile SGK Başkanlığı arasında yürütülen görüşmeler sonucunda düzenlendiği, protokol hükümlerinin karşılıklı olarak tartışılıp değerlendirildiği, tarafların bir sözleşmenin içeriğini kanunda öngörülen sınırlar içinde özgürce belirleyebilecekleri, protokolün feshine ilişkin olarak yapılan...
