karşı taraf ile imza altına alınan sözleşme kapsamında üzerine düşen tüm edimleri layıkı ile yerine getirmesine rağmen karşı tarafın taahhüt ettiği hiçbir edimi gereği gibi yerine getirmediğini, tüm edimlerini ayıplı olarak ifa ettiğini ve müvekkili şirketin işbu sebeple birçok zarara ve ziyana uğradığını, dava konusu müteahhitlik sözleşmesine konu edimlerin davalı tarafça ayıplı ifa edilmiş olması nedeniyle müvekkil şirketin uğradığı zarar ve ziyanın fazlaya ilişkin haklar saklı kalmak kaydıyla ayıplı eseri teslim aldığı tarihten itibaren işleyecek temerrüt faizi ile şimdilik 10.000,00-TL'sinin davalı taraftan tahsili ile davacı şirkete ödenmesini talep ve dava etmiştir....

"İçtihat Metni"Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı-k.davacı ... Kılavuzluk ve Römorkaj Hizm. İnş. San. A.Ş. vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Asıl dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan kalan iş bedelinin, karşı dava ise eksik ve ayıplı bırakıldığı ve bu nedenle üçüncü kişilere yaptırıldığı ileri sürülen işlerin bedellerinin tahsili istemine ilişkin olup, mahkemece asıl davanın kısmen kabulüne, karşı davanın reddine dair verilen karar davalı karşı davacı vekilince temyiz edilmiştir. Taraflar arasında BK'nın 355 ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesi ilişkisi bulunmaktadır....

Somut olayda davalı, eksik ve ayıplı işler bulunduğunu savunmuş olup, davalı arsa sahibinin sözleşmeden doğan haklarını, teminat altına alabilmek amacıyla elde tutulan bağımsız bölüm eksik ve ayıplı işleri tamamlamadan veya bedeli ödenmeden, sözleşmeye uygun olarak teslim olgusunun gerçekleştiği kabul edilemeyeceğinden, davacı yüklenici tescile hak kazanamaz. Bu itibarla; Mahkemece Kayseri 6. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2015/202 E., 2018/630 K. Sayılı dosyasının onaylı sureti ile Kayseri 2. Sulh Hukuk Mahkemesinin 2014/15 D. İş sayılı dosyaları temin edilerek konusunda uzman bilirkişi kurulundan keşif suretiyle rapor alınarak, Kayseri İli, Kocasinan İlçesi, Pervane Mahallesi, 5134 ada 1 parsel sayılı inşaatta eksik ve ayıplı işler olup olmadığ , hangi işlerin eksik, hangilerinin ayıplı olduğu, ayıplı işlerin gizli veya açık ayıp olup olmadığı, ayıplı işlerde davalı arsa sahibinin teslim sırasında süresinde yükleniciye BK'nın 359....

-Davalı-karşı davacının asıl davaya yönelik temyiz itirazlarının incelenmesine gelince; Taraflar arasındaki uyuşmazlık....... ..... kapsamında imzalanan 03.08.2008 tarihli ".....Merkezi Korkuluk Uygulamaları" ve ....09.2008 tarihli "....i Asma Tavan Uygulamaları" sözleşmelerinden ve davalı-karşı davacı iş sahibinin talebiyle yazılı sözleşmeler harici yapılan imalât bedellerinin tahsili istemlerinden kaynaklanmaktadır....

Somut olayda, davacı site yönetimi apartmanın ısı yalıtımı ve diğer bir takım eksikliklerin giderilmesi hususunda davalı şirket ile sözleşme imzaladığı, eksik ve ayıplı işlerin bulunması nedeniyle takibe konulan senetler hakkında tedbir kararı verilmesi, eksik ve ayıplı işler nedeniyle fazla ödemenin iadesi, borçlu olmadıklarının tespiti ve gecikmeden kaynaklanan cezai şartın tahsili talepleriyle eldeki davayı açmıştır. Taraflar arasındaki hukuki ilişki eser sözleşmesinden kaynaklandığından ve dava açıldığı tarihte 6502 sayılı Yasa yürürlükte bulunmadığından tüketici mahkemesinin görevli olduğundan söz edilemez. Davada asliye hukuk mahkemesi’nin görevli olması nedeniyle yerel mahkemece görevsizlik kararı yerine esas hakkında karar verilmesi yerinde görülmemiş, kararın bozulması gerekmiştir. Bozma sebebine göre diğer temyiz itirazları incelenmemiştir....

Davacının iddiası, taşınmazın ayıplı yapıldığı, iskanının alınmadığı ve zamanında teslim edilmediği, bu bakımdan sözleşmede kararlaştırılan kira kaybından kaynaklı cezai şart tazminatının ve ayıplı ifa nedeniyle oluşan zararların ödenmesi gerektiği yönündedir. Davalının iddiası ise taşınmazın ayıplı olmadığı, mücbir sebepler nedeniyle gecikme yaşandığı yönündedir. Taraflar arasında ihtilaf konusu olan ve çözüme kavuşturulması gereken temel problem; yapılan işin ayıplı olup olmadığı ve mücbir sebebin bulunup bulunmadığı noktasında toplanmaktadır. Davalı, davacının talep ettiği taşınmazın yapılması ve teslimi işini belirli bir ücret karşılığında, bağımsız olarak üstlendiğinden taraflar arasındaki sözleşme, istisna sözleşmesidir (TBK. m. 470). Davacı taraf, davalının üstlenmiş olduğu işleri tam ve gereği gibi zamanında yerine getirmediğini iddia etmekte cezai şart tazminatı ve uğradığı zararları talep etmektedir....

Hukuk Dairesi'ne verildiğinden karar düzeltme talebi Dairemizce incelenmiştir. 1-Yargıtay ilamında belirtilen gerektirici nedenler taraf vekillerinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer karar düzeltme talepleri yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir. 2-Diğer karar düzeltme itirazlarına gelince; Davacı, davalıların inşaattaki eksik ve ayıplı imalâtları sözleşmeye uygun hale getirmesini, cezai şartın tahsilini, 112 Ada 11 numaralı parselde 9 adet, 113 Ada 1 numaralı parselde 3 adet bağımsız bölümde eksik işlerin tamamlanabilmesi için kullanılan malzeme ile seçilen malzeme arasındaki fark bedelin tahsili, 113 Ada 1 numaralı parselde iki adet bağımsız bölümün eksik işlerinin tamamlanması için malzeme ve işçilik bedelinin tahsili, sözleşmeye uygun olarak tamamlanmayan inşaat nedeniyle oluşan değer kaybının tahsilini, emlak vergisi, abonelik bedelinin tahsilini, 112 Ada 11 ve 113 Ada 1 numaralı parsellerde, davacıya eksik verilen eklentilerin tapuda tescilini, her bağımsız bölüm için...

üstü elektrik işleri ile ilgili duvarlarda son rötuşların tamamlanmaması, duvar kağıdı ve boya işlerindeki eksiklikler sebebi ile davacının kalan işlerin montajını tamamlayamadığı, işlerin tamamlanamamasında kusurunun olmadığı, gecikmenin davacıdan kaynaklanmadığı, davacının yaptığı imalatlarda tespit dosyalarında belirtildiği üzere koridor dadolarını birleşim yerlerinde özensiz montaj, bazı yerlerde malzemelerin örtüşmemesi sebebi ile açıklık kalması, bazı yatak başlarında montajdan kaynaklı vida izleri bulunması, vida kapaklarının bulunmaması, oda, kapı, kasa ve pervazlarında bazı çizik ve ezikler bulunması sebebi ile ayıplı imalatların bulunduğu, aradan geçen sürede eksik ve ayıplı imalatların tamamlanması sebebi ile hali hazırda net olarak ayıplı imalat bedellerinin tespit edilememesi sebebi ile Yargıtay'ın yerleşik içtihatlarında da kabul edildiği üzere %5 nefaset kesintisinin yapılabileceği, bilirkişi raporundaki hesaplamaya göre davalı tarafça yapılan ödemeler mahsup edildikten...

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE KANAAT : Davacı tarafça, davalı ile aralarında bulunan cari hesap ilişkisinden dolayı alacaklı oldukları, alacaklarının tahsili amacıyla başlattıkları icra takibine davalı tarafça itiraz edildiği iddiasıyla icra takibine yapılan itirazın iptalinin talep edildiği anlaşılmıştır. Davalı tarafça, davacının ödeme ve mal alım taahhüdü verdiği ancak taahhüdünü yerine getirmediği, davacı tarafa teslim edilen mal bedelleri ödenmediğinden ve makinelerdeki eksik ve ayıplar nedeniyle ---- fiyat farkı faturası kestiklerini, bu nedenle davacıya borçlarının bulunmadığını, ayrıca ----- numaralı dosyasında davacıdan alacaklı olduklarını, davacının alacaklı olduğu kanaatine ulaşılması halinde takas mahsup yapılmasını talep ettiklerini beyanla davanın reddine karar verilmesinin talep ediliği anlaşılmıştır. Dava, taraflar arasındaki satım sözleşmesinden kaynaklı oluşan cari hesaba dayalı itirazın iptali istemine ilişkindir....

DELİLLER : Tapu kaydı ve tüm dosya kapsamı. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Dava, konut satım sözleşmesinden kaynaklanan ipoteklerden, hacizlerden ve takyidatlardan dolayı borçlu olmadığının tespiti, ipoteklerin, hacizlerin ve takyidatların terkini istemine ilişkindir. 28.05.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6502 Sayılı Tüketicinin Korunması Hakkında Kanun her türlü tüketici işlemi ile tüketiciye yönelik uygulamaları kapsamaktadır. Davada istem, davalı Garanti Koza İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi ile imzalanan konut satım sözleşmesi gereğince mülkiyeti tapuda davacı adına devir ve tescil edilen dava konusu konut niteliğindeki taşınmaz üzerindeki iddiaya göre hukuka aykırı tesis edilen konut satım sözleşmesinden kaynaklanan ipoteklerden, hacizlerden ve takyidatlardan dolayı borçlu olmadığının tespiti, ipoteklerin, hacizlerin ve takyidatların terkini istemine ilişkindir....