Aynen taksim suretiyle ortaklığın giderilmesi davalarında her bir paydaşa bir bağımsız bölüm düşmesi asıl ise de, dairenin uygulamalarında mirastan elbirliği (iştirak) mülkiyetinin söz konusu olması halinde (paydaş ... ’ın mirası el birliği halinde eşi ve çocuklarına intikal ettiğinden) birden fazla elbirliği halindeki malike bir bağımsız bölümün tahsis edilmek suretiyle de ortaklığın giderilmesi mümkündür. Çekişmeli taşınmazda 3 tane yapı bulunduğu, 2 paydaş ve bir miras ortaklığı mevcut olup paydaş ve bağımsız bölüm itibariyle her bir müşterek malike/paydaşa (mirasçılar arasında elbirliği şeklinde) en az bir bağımsız bölüm verilerek kat mülkiyeti oluşturulması, bağımsız bölüm ve daireler arasındaki değer farkının ise ivaz ilavesiyle denkleştirilmesi mümkündür....
İnşaatın seviyesi (tamamlanma oranı) önce belirlenmeli, davalı yüklenicinin hakettiği arsa payı ile arsa sahiplerine bağımsız bölüm ve bırakılacak pay oranı, inşaatın bitirilmiş olması durumunda yükleniciye verilmesi kararlaştırılan bağımsız bölüm (ve arsa payı) oranına kıyas yolu uygulanmalı, böylece yüklenicinin yaptığı kısmi ifanın ayni olarak karşılığı tespit edilmeli, ayni olarak bağımsız bölüm verilmesi mümkün olmadığı takdirde yapılan iş ve bağımsız bölümlerin saptanacak değerlerine göre ivaz ilavesi suretiyle tasfiye gerçekleştirilmeli, mevcut işe göre geri alınması icap eden bağımsız bölüm (arsa payı) mevcut ise bunların yükleniciye ait olduğu belirlenmelidir. Diğer anlatımla, 25.02.1984 tarihli ve 3/1 sayılı Yargıtay İçtihadı Birleştirme Kararı uyarınca ileriye etkili fesih, yüklenicinin yaptığı imalatın oranına göre bedel alması anlamına gelmektedir....
Uyuşmazlık adi yazılı sözleşmede belirtilen bağımsız bölümlerin devrinden kaynaklanmaktadır. Davacı ilgili bağımsız bölümlerin tasfiye sonucu kendisine devrinin kabul edildiğini, ancak devredilmediğini bu nedenle bağımsız bölümlerin bedelinin tahsilini talep etmiş, gelen kayıtlara ve alınan bilirkişi raporuna göre ihtilafa konu 5 nolu bağımsız bölüm 28/02/2013 tarihinde, 6 nolu bağımsız bölüm 05/08/2013 tarihinde 3. kişilere satılmış, 15 nolu bağımsız bölüm halen davalı adına kayıtlıdır. Davacı, davalının resmi şekilde yapılmadığı için geçersiz olan adi yazılı sözleşmede üstlendiği taşınmaz devir borcunu yerine getirmediğini bu nedenle sebepsiz zenginleştiğini iddia ederek adi yazılı sözleşmede devri kararlaştırılan bağımsız bölümlerin bedelinin tahsilini talep etmiştir....
Dava konusu taşınmazların bilirkişilerce değerlerinin belirlendiği, 1908 ada 31 parselin Mahkemece, taraflarca aynen paylaştırılması istenen 9 adet bağımsız bölüm ve bunları paylaşacak 4 adet paydaş bulunduğu, davalılar T5 ve T3 vekilince; ortaklığın giderilmesi istenen bir kısım taşınmazın kat mülkiyeti kurulu olduğundan bu taşınmazların aynen taksim yoluyla giderilmesi talep edildiği, Mahkemece 17/12/2020 tarihli celsede her paydaşa 2 bağımsız bölüm düşecek şekilde kur'a çekildiği, D blok 6 nolu bağımsız bölüm 9. bağımsız bölüm olması ve değerinin diğer bağımsız bölümlere göre daha az olması nedeniyle kura dışı bırakıldığı, T1 için çekilen kurada; F blok 11 nolu bağımsız bölüm ile D blok 9 nolu bağımsız bölüm, T5 için çekilen kurada; F blok 3 nolu bağımsız bölüm ve F blok 14 nolu bağımsız bölüm, T3 için çekilen kurada; D blok 8 nolu bağımsız bölüm ve D blok 10 nolu bağımsız bölüm, T3 için çekilen kurada; F blok 15 nolu bağımsız bölüm ve D blok 7 nolu bağımsız bölüm düştüğü kuraya...
Dosyada toplanan belge ve bilgilere, özellikle bilirkişi raporu içeriğine göre; taşınmaz üzerinde 1 ... kat, zemin kat ve üzeri 5 normal kattan oluşan betonarme binanın 1 dükkan 11 daireden oluştuğu, hissedar sayısının 15 kişi olduğundan bağımsız bölüm sayısının tapu kaydındaki hissedar sayısından az olması, ilgili taşınmazın aynen taksiminin mümkün olmaması sebebiyle ortaklığın satış suretiyle giderilebileceğinin belirtildiği anlaşılmaktadır. Mahkemece; ortaklığın satış suretiyle giderilmesine karar verilmiştir. Aynen taksim suretiyle ortaklığın giderilmesi davalarında her bir paydaşa bir bağımsız bölüm düşmesi asıl ise de, Dairemizin uygulamalarında mirastan elbirliği (iştirak) mülkiyetinin söz konusu olması halinde birden fazla elbirliği halindeki malike bir bağımsız bölümün tahsis edilmek suretiyle de ortaklığın giderilmesi mümkündür....
Dosyada toplanan belge ve bilgilere, özellikle bilirkişi raporu içeriğine göre; taşınmaz üzerinde 1 bodrum kat, zemin kat ve üzeri 4 normal kattan oluşan betonarme bina bulunduğu,bağımsız bölüm sayısının tapu kaydındaki hissedar sayısından az olması, ilgili taşınmazın aynen taksiminin mümkün olmaması sebebiyle ortaklığın satış suretiyle giderilebileceğinin belirtildiği anlaşılmaktadır. Mahkemece; ortaklığın satış suretiyle giderilmesine karar verilmiştir. Aynen taksim suretiyle ortaklığın giderilmesi davalarında her bir paydaşa bir bağımsız bölüm düşmesi asıl ise de, Dairemizin uygulamalarında mirastan elbirliği (iştirak) mülkiyetinin söz konusu olması halinde birden fazla elbirliği halindeki malike bir bağımsız bölümün tahsis edilmek suretiyle de ortaklığın giderilmesi mümkündür....
Somut olayda, Yargıtay bozma ilamı doğrultusunda yapılan yargılama ve alınan bilirkişi raporu uyarınca, taraflar arasında yapılmış olan sözleşmenin hisse devri niteliğinde olmadığı bağımsız bölüm satış sözleşmesi olduğu, dolayısıyla uyuşmazlığın Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanun kapsamında kaldığı anlaşıldığından uyuşmazlığın Tüketici Mahkemesinde görülüp, sonuçlandırılması gerekmektedir. SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; HMK.’nun 21., 22. ve 23. maddeleri gereğince Adana Tüketici Mahkemesinin YARGI YERİ OLARAK BELİRLENMESİNE, 16.11.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi....
İnşaatın seviyesi (tamamlanma oranı) önce belirlenmeli, davalı yüklenicinin hakettiği arsa payı ile arsa sahiplerine bağımsız bölüm ve bırakılacak pay oranı, inşaatın bitirilmiş olması durumunda yükleniciye verilmesi kararlaştırılan bağımsız bölüm (ve arsa payı) oranına kıyas yolu uygulanmalı, böylece yüklenicinin yaptığı kısmi ifanın ayni olarak karşılığı tespit edilmeli, ayni olarak bağımsız bölüm verilmesi mümkün olmadığı takdirde yapılan ... ve bağımsız bölümlerin saptanacak değerlerine göre ivaz ilavesi suretiyle tasfiye gerçekleştirilmeli, mevcut işe göre geri alınması icap eden bağımsız bölüm (arsa payı) mevcut ise bunların yükleniciye ait olduğu belirlenmelidir. Diğer anlatımla, ....02.1984 tarih ve .../... sayılı ... İçtihadı Birleştirme Kararı uyarınca ileriye etkili fesih, yüklenicinin yaptığı imalatın oranına göre bedel alması anlamına gelmektedir....
Kişilere satılarak bedeli paylaşıldığını, ...1 blokta 4,5,6,7,8,9 numaralı bağımsız bölümler davacı müteahhit şirkete, ... blokta bulunan 4,5,6,7,8,9 numaralı bağımsız bölümler davalı arsa sahibi firmaya paylaştırılarak tapuya tescili sağlandığını, paylaşımı yapılmayan ... blokta bulunan 1 numaralı bağımsız bölüm davalı şirkette, buna karşılık 2 numaralı bağımsız bölüm ise davacı müteahhit şirkete tapu tescili sağlanarak teslim edildiğini, ... blokta 1 numaralı ticari vasıflı bağımsız bölümün arsa payı 3/15000, ... blok 2 numaralı ticari vasıflı bağımsız bölümün arsa payı 2/15000 olduğunu, aslında eşit bölüşülmesi gereken bu bağımsız bölümlerden davalı şirket adına tescil edilen bağımsız bölümün arsa payı daha fazla olduğu gibi alanı da daha fazla olduğunu, 1 nolu bağımsız bölüm önce kiraya verilmiş akabinde 03.12.2021 tarihinde satışı yapıldığını, ... blok 1 numaralı bağımsız bölümden davalı şirketin fazlaca almış olduğu kısımdan davacı şirkete düşen kısmın güncel değeri ile aynı oran...
nin davalıdan kira yoksunluğu nedeniyle 800,00 TL talep edebileceği, davalı tarafından yapılan inşaatın çevre düzenlemesi eksik ... bedeli olan ....750,00 TL'yi davacıların talep hakkının bulunduğu, ........2011 tarihinde davacılara isabet eden dairelerin davacılar tarafından teslim alındığı, zemin kat ... nolu dairenin diğer dairelerden m² olarak daha küçük inşa edilmesi nedeniyle sözleşme gereğince taşınmazdaki ..., ... ve ... nolu bağımsız bölümlerin davacı tarafta kalması gerekirken ... nolu bağımsız bölümün davalıya terk edilerek ... nolu bağımsız bölüm yerine ... nolu bağımsız bölümün mülkiyetinin davacılar tarafından iktisap edildiği ancak ... nolu bağımsız bölüm üzerindeki davalı lehine konulan şerhin kaldırılmadığı gerekçesiyle tapu kaydındaki şerhin fekkine, kira yoksunluğu açısından fazlaya ilişkin taleplerinin reddine karar verilmiştir. Kararı davalı temyiz etmiştir....
