Hükmü, davalılar vekili temyiz etmiştir. 1- Yapılan yargılamaya, toplanan delillere ve dosya içeriğine göre, dava konusu 403 ada 35 parsel sayılı taşınmazdaki 3 numaralı bağımsız bölüm yönünden verilen mahkeme kararı ve dayandığı gerekçeler usul ve yasaya uygun bulunduğundan temyiz itirazlarının reddiyle hükmün bu bağımsız bölüm yönünden ONANMASINA, 14 numaralı bağımsız bölüm yönünden aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş reddi gerekmiştir. 2-Dava konusu 14 numaralı bağımsız bölüm yönünden temyiz itirazlarına gelince; Somut olayda; taşınmazda yapılan 25.08.2014 tarihli keşifte dava konusu 14 numaralı bağımsız bölümün yer aldığı binanın yıkılmış olduğu ve yeni inşaata başlanıldığı ve inşaat alanındaki tabeladan ... Güç İnşaat San. ve Tic. A.Ş. tarafından inşai faaliyetin sürdürüldüğü tespit edilmiştir....
- KARAR - Davacı vekili asıl davada, taraflar arasında düzenlenen ...Noterliği'nin 07.09.2007 tarih ve 21.675 yevmiye no'lu düzenleme şeklinde arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi ile davalı arsa sahiplerine ait... parsel üzerinde yapımını üstlendiği binanın inşaatını bitirdiğini, sözleşmede aşamalı tapu devri öngörüldüğünü, davalıların iki bağımsız bölüm tapusunu devrettiğini, aşamaya göre 8 no'lu bağımsız bölümüm müvekkiline devri gerekmesine rağmen tapuda devretmediğini ileri sürerek, dava konusu taşınmaz üzerindeki 8 no'lu bağımsız bölümün tapu kaydının iptali ile davacı adına tesciline, aksi takdirde bedeline mahsuben 20.000,00 TL nin tahsiline karar verilmesini istemiş, birleşen ...Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2010/179 esas sayılı dava dosyasında da, iskan ruhsatını aldığından iskana bırakılan 6 nolu bağımsız bölümün tapu kaydının iptali ile davacı adına tescilini istemiş, yine birleşen ...Asliye Hukuk Mahkemesi'nin 2010/79 esas sayılı dosyasında ise, tapudaki devirlerin gecikmesi...
Gerek davacı ...’in dayandığı 21.02.1997 günlü gerekse davacı ...’nin dayandığı 26.11.1997 günlü sözleşmelere bakılırsa davalılardan ...’in yüklenici sıfatı ile hareket ederek 247 ada 28 parsel üzerine yapılacak binadan bağımsız bölüm satış vaadinde bulunduğu görülmektedir. Kısaca ifade etmek gerekirse, davalılardan ... 247 ada 28 parseldeki binanın yüklenicisidir. Arsa payı devri karşılığı inşaat yapım sözleşmesi varsa yüklenici arsa sahiplerinden bir bakıma eserin bedeli olan bağımsız bölüm tapusunu isteme hakkı kazanır. Yüklenicinin kazanacağı tapu devri isteme yetkisi ona kişisel hak sağlar. Bu hak doğrudan arsa sahiplerine ileri sürülebileceği gibi yüklenici alacağın temliki işlemiyle kazanacağı hakkını Borçlar Kanununun 162 ve 163.maddeleri hükmü gereğince yazılı olmak koşuluyla üçüncü kişilere de devredebilir. Bundan dolayı 21.02.1997 ve 26.11.1997 günlü sözleşmelerle davalı yüklenici ...’in davacılara yaptığı işlem alacağın temliki işlemidir....
TMK'nın 644. maddesi gereğince; bir mirasçı, terekeye dahil malların tamamı veya bir kısmı üzerindeki elbirliği mülkiyetinin paylı mülkiyete dönüştürülmesi isteminde bulunduğu takdirde sulh hakiminin, diğer mirasçılara çağrıda bulunarak belirleyeceği süre içinde varsa itirazlarını bildirmeye davet edeceği, elbirliği mülkiyetinin devamını haklı kılacak bir itiraz ileri sürülmediği veya mirasçılardan biri belirlenen süre içinde paylaşma davası açmadığı takdirde, istem konusu mal üzerindeki elbirliği mülkiyetinin paylı mülkiyete dönüştürülmesine karar verileceği, terekeye dahil diğer hakların ve alacakların paylar oranında bölünmesi hususunda da yukarıdaki hükümlerin uygulanacağı hükme bağlanmıştır. Somut olaya gelince; davacı vekili dava konusu 15110 ada 10 parsel 6 numaralı bağımsız bölümde bulunan elbirliği mülkiyetinin paylı mülkiyete çevrilmesini talep etmiştir. Dava konusu bağımsız bölümde tarafların murisleri ... ve ... arasında 1/2' şer paylı mülkiyetlidir. Taraflar, muris ...'...
Noterliğince 19.03.1986 tarihinde düzenlenen arsa payı devri karşılığı inşaat yapım sözleşmesi uyarınca yükleniciye bırakılan 17 parsel sayılı taşınmaz üzerindeki 24 numaralı bağımsız bölüm dükkanı, inşaatın tüm elektrik işlerini yapımı karşılığı kaba inşaat olarak sadece duvarları örülü biçimde satın aldığını, edimini yerine getirdiğini, anılan bağımsız bölümün tüm işlerini yaptırdığını ileri sürerek, taşınmazın adına tescilini, ikinci kademedeki isteğinde ise çekişme konusu 24 numaralı bağımsız bölüm ve içine yaptığı masrafın dava tarihi itibariyle tespiti ile bedelin davalılardan dava tarihinden faizi ile tahsilini; 28.10.2008 günlü celsede harcını tamamlamak için istemde bulunduğu, 27.03.2008 tarihli dilekçesi ile de 24 numaralı bağımsız bölümün bedeli olan 110.000YTL bedelin davalılardan alınmasını istemişlerdir....
Noterliği'nin 22.07.2005 tarih ve 14106 yevmiye sayılı Düzenleme Şeklinde Gayrimenkul Satış Vaadi ve Kat Karşılığı İnşaat Sözleşmesi başlıklı sözleşmenin 5. maddesinde binada 10 bağımsız bölüm yapılarak 5 adetinin arsa sahibine, 5 adetinin ise yükleniciye verileceği, 6. maddesinde binanın yapı kullanma izin belgesi alınarak arsa sahibine teslim edileceği, arsa sahibince; 4 adet bağımsız bölümün sözleşmede belirtilen aşamalarda ve son bağımsız bölümün ise bianın tamamı bitip eksiksiz olarak arsa sahibine tesliminden sonra tapusunun yükleniciye devredileceği belirtilmiş, 8. maddesinde inşaata başlama tarihi, 9. maddesinde inşaat yasağı nedeniyle yalnızca kış aylarında inşaat yapılacağından gecikme halinde erteleme olursa yükleniciden zarar ziyan talep edileceği, ayrıca cayma ve erteleme halinde 5 bağımsız bölüm için arsa sahibine bir yıllık kira karşılığı olarak 40.800,00 TL ödeneceği, yine dubleks bağımsız bölümler için aylık 1.000,00 TL ve diğer 4 bağımsız bölüm için aylık 2.400,00...
İleriye etkili fesihte önce inşaat seviyesi (tamamlanma oranı) belirlenmeli, davalı yüklenicinin hakettiği arsa payı ile arsa sahiplerine bağımsız bölüm ve bırakılacak pay oranı, inşaatın bitirilmiş olması durumunda yükleniciye verilmesi kararlaştırılan bağımsız bölüm (ve arsa payı) oranına kıyas yolu uygulanmalı, böylece yüklenicinin yaptığı kısmi ifanın ayni olarak karşılığı tespit edilmeli, ayni olarak bağımsız bölüm verilmesi mümkün olmadığı takdirde yapılan iş ve bağımsız bölümlerin saptanacak değerlerine göre ivaz ilavesi suretiyle tasfiye gerçekleştirilmeli, mevcut işe göre geri alınması icap eden bağımsız bölüm (arsa payı) mevcut ise bunların yükleniciye ait olduğu belirlenmelidir. Diğer anlatımla, 25.01.1984 tarih ve 3/1 sayılı Yargıtay İçtihadı Birleştirme Kararı uyarınca ileriye etkili fesih, yüklenicinin yaptığı imalatın oranına göre bedel alması anlamına gelmektedir....
Arsa payı devri karşılığı inşaat yapım sözleşmelerinde bir yandan hiçbir şekle tabi olmayan inşaat yapımına ilişkin hükümler bulunmakta iken diğer yandan arsa sahibinin karşı edimi olan arsadaki bir bölüm mülkiyeti yükleniciye geçirme borcu da bulunur. Mülkiyet nakline ilişkin sözleşmelerin Türk Medeni Kanununun 706 ve Borçlar Kanununun 213.maddeleri hükmünce resmi biçim koşuluna uyularak yapılması zorunlu olduğundan iki tipli karma sözleşme özelliği gösteren arsa payı devri karşılığı inşaat yapım sözleşmelerinin geçerliliği kuşkusuz şekil şartına bağlıdır. Kural olarak davalılar arasındaki adi yazılı 02.05.1990 tarihli sözleşme geçersizdir. Ancak, geçersiz sözleşmeye rağmen arsa sahibi olan davalılar aynı sözleşme kapsamında yükleniciye tapu devri yaptıklarından bu aşamada 2.5.1990 tarihli sözleşmenin geçersizliğini ileri sürmek dürüst davranma kuralına uygun düşmez....
Blok Bağımsız Bölüm No: ... bilgisindeki bağımsız bölümün müvekkiline satışı ile ilgili ile müvekkilinin aralarında sözleşme imzalandığını, müvekkil ile davalı şirket ... Ticaret Limited Şirketi arasında 08.07.2014 tarihli Gayrimenkul İnşaat ve Satış Vaadi sözleşmesi imzalandığını , sözleşmenin konusu, davalı satıcının yüklenicisi ve/veya satıcısı olduğu olduğu ... İli, ... İlçesi, ... Mevkii, ... Pafta, Ada/Parsel: ..., ... Blok Bağımsız Bölüm No: ... bilgisindeki bağımsız bölümün, müvekkiline devri olduğunu, bu sözleşmeye göre satışa konu daire müvekkiline 30.09.2014 tarihinde teslim edilecekti....
Kat: 3 D: 16, nolu 4 adet kat irtifaklı nitelikli bağımsız bölüm taşınmazların tapuda Ayşe Yıldırım adına devir ve teslimi konusunda anlaştıkları görülmüştür. Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; yüklenici sözleşmeden kaynaklanan edim borçlarını yerine getirmesi halinde sadece kendine isabet eden bağımsız bölümlerin ayni hakkına sahip olabilecek, buna karşın arsa sahibine isabet eden bağımsız bölümlerin ayni hakkına sahip olmadığı gibi bunları temlik yetkisi de bulunmamaktadır. Yüklenicinin sözleşmeye aykırı olarak yetkisi bulunmadığı tapu payları üzerinde tasarrufta bulunması halinde tapu kaydı illetten yoksun hale gelecek ve yapılan işlem yolsuz tescil durumuna düşecektir....
