"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ DAVA TÜRÜ : TAPU İPTALİ VE TESCİL Taraflar arasında görülen davada; Davacı, mirasbırakan babası ...’ın, ... parsel sayılı taşınmazını davalı oğlu ...’a temlik ettiğini, ...’ın da 20 gün sonra diğer davalı eşi ...’ya devrettiğini, yapılan işlemin hukuki niteliği konusunda bilgi sahibi olmadığını, satış olduğu takdirde ortada gerçek bir satışın olmadığı, bağış olduğu takdirde ise saklı payına tecavüz edildiğini ileri sürerek, taşınmazın devrine ilişkin işlemin iptalini istemiş; aşamadaki beyanında ise davanın, taşınmazdaki 6 numaralı bağımsız bölüm haricindeki diğer bağımsız bölümlere ilişkin olduğunu, 6 numaralı bağımsız bölüm hakkında feragat beyanında bulunduğunu belirterek, 6 numaralı bölüm haricindeki tapu kayıtlarının iptali ile miras payı oranında tescilini istemiştir. Davalılar, dava konusu taşınmazın mirasbırakan tarafından 03.05.1988 tarihinde ......

, söz konusu taşınmazın mülkiyetinin devri konusunda, müvekkil firmanın büyük bir çaba içerisinde bulunduğu, ancak bu aşamada ekonomik gücü olmadığından henüz bu devri gerçekleştiremediği, ancak davanın açılmasını gerektirecek davranışta kusurun tamamen müvekkilden kaynaklanan kusur olmaması ve iyiniyetin varlığının değerlendirilmesi gerekmekte olduğu, içerisinde bulunduğumuz şu günlerde yürürlüğe girecek olan vergi/SGK prim affına ilişkin yürütme organının açıklamaları dikkate alındığında yakın zamanda yapılacak düzenlemeler ile müvekkil firma sözleşmeden doğan yükümlülüklerini yerine getireceği, zira vergi borçlarından arsa sahipleri ve taşeronlannın sorumluluğu olduğu da kuşkusuz olduğu, işbu davanın fazlaya dair hakların saklı tutularak 100.000-TL değerle açılmış olması açıkça usul ve yasaya aykırı olduğu, zira davacı yan açıkça davaya konu taşınmazın 759.000-TL olduğunu beyan etmiş olduğu, bu nedenle de davacının harcı tamamlaması gerekmekte olduğu hususlarının beyanı ile davanın usulden...

Tapuda kat irtifakının kurulamaması ve Belediye'den ... kullanma izin belgesinin alınamaması davalı arsa sahiplerinin kusur ve temerrütlerinden kaynaklandığından davacı kooperatif sözleşme gereği payına düşen bağımsız bölümlere isabet eden arsa paylarının iptal ve tescilini istemekte haklıdır. Bu durumda mahkemece yapılacak ...; bilirkişi kurulundan alınacak ek raporla kat irtifakına esas olacak şekilde her iki parseldeki bağımsız bölümlerin arsa paylarını belirlemek, her iki parsel yönünden ayrı ayrı bağımsız bölüm listesi hazırlatmak, sözleşmenin paylaşım hükümlerine göre davacı kooperatif ile davalı ve dava dışı arsa sahiplerine isabet eden bağımsız bölümleri belirlemek, davacı kooperatife ait bağımsız bölümlere isabet eden paylar yönünden iptal ve tescile karar vermek, davalı arsa sahiplerine ait bağımsız bölümlere isabet eden paylar yönünden ise istemi reddetmekten ibarettir....

nun aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir. 3-Koşullar gerçekleşmemiş olmakla birlikte ileriye etkili fesih kararı vermiş olmakla birlikte ileriye etkili fesih halinde yüklenici gerçekleştirdiği imalât oranında arsa payı ya da bağımsız bölüm tapularına hak kazanacağından, yüklenicinin gerçekleştirdiği imalât seviyesinin belirlenip sözleşmede kararlaştırılan paylaşım durumuna göre yükleniciye bırakılan arsa payı ya da bağımsız bölüm sayısı ve arsa paylarına oranlanarak hakettiği bağımsız bölümler ya da arsa payları toplamı tespit edildikten sonra yükleniciye sözleşme ile kararlaştırılan pay ve bağımsız bölümlerin tamamının devri yapılmış ise fazladan devredilen bağımsız bölümler ya da arsa payının iptâl ve arsa sahipleri adına tescili, pay ve bağımsız bölüm devri yapılmamış ise yüklenicinin gerçekleştirdiği imalât seviyesine göre yüklenicinin hakettiği bağımsız bölümler ya da arsa paylarının yüklenici adına tapuya kayıt ve tesciline...

Bu sözleşmeyle üzerine inşaat yapılması kararlaştırılan taşınmazın 55/100 payı eser bedeli olarak peşinen davalı yükleniciye devredilmiş, 26.4.1996 günlü satış vaadi sözleşmesiyle kişisel hak kazanan davacı buna karşılık gelen yapıdaki (13) numaralı bağımsız bölüm arsa payının adına tescilini istemiştir. Görüldüğü gibi, 26.5.1993 günlü inşaat yapım sözleşmesinin karşı tarafı olan arsa sahipleri Hüseyin v.s. davada taraf durumunu almamıştır. Arsa payı devri karşılığı inşaat yapım sözleşmelerinde eser bedeli kural olarak taşınmazdaki bir bölüm arsa payının yükleniciye devri suretiyle ödenir. Eser bedeli olarak yükleniciye peşin devir yapılmış olunsa bile, yüklenici bu bedele eserin tesliminde hak kazanır. Zira, peşin yapılan devir bir bakıma yükleniciye yapılmış avans ödemesidir....

Mahkemece; dava dilekçesi incelendiğinde taşınmazın yapılıp üzerinden kat mülkiyetinin kurulması döneminde müstakil bağımsız bölüm numarası almayan ve kendisine arsa payı almayan, kendisine arsa payı ayrılmayan çatıda ki sonradan yapılan ve davacının iddiasına göre 15. nolu bağımsız bölüm numarası aldığı bildirilen taşınmazın tapu kaydının incelenmesinde 15. nolu bağımsız bölümün bahçede garaj olarak ... adına tapuya tescil edildiği ve çatıda 15. nolu bağımsız bölüm olarak nitelendirilen bir bölümün tapuda olmadığı, tapu maliklerinin incelenmesinde çatıda ki bu bölümü işgal ettiği bildirilen ... ... ve mirasçılarının burayı müteahhidin planına göre zilyet olarak kullandıklarını ve zilyetliklerinin nizasız fasılasız 20 yılı aştığından bahisle adlarına tescil ettirip kendilerine bağımsız bölüm numarası verilip, arsa payı verilmesi yönünde dava açılmış ise de tapu da kaydı olmayan bu yer için arsa payının düzeltilmesi davası açılamaz....

- K A R A R - Davacı vekili, müvekkilinin davalı kooperatifin ortağı olduğunu, müvekkilinin ortaklıklarına düşen tüm akçalı yükümlülüklerini yerine getirdiğini davalı kooperatifin diğer davalılar ile arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzaladıklarını, yapılan sözleşme uyarınca yüklenici kooperatifin konutları bitirdiğini, müvekkilinin de konutlarını teslim aldığını, ancak tapularının devrinin sağlanmadığını, ileri sürerek davalı arsa sahipleri adına kayıtlı bulunan taşınmazlar 29, 31, 33 ve 13 nolu bağımsız bölümlerin tapu kayıtlarının iptali ile müvekkili adına tesciline, 13 nolu bağımsız bölüm ile 14 nolu bağımsız bölüm arasındaki fark ile yapılan faydalı masrafların karşılığı şimdilik 115.000,00 TL'nin davalı kooperatiften alınarak müvekkiline verilmesini talep ve dava etmiştir....

in mesken olan bağımsız bölümünü tüm kat maliklerinin oybirliği olmaksızın diğer davalı Sedat Kapudağ'a işyeri olarak kiraya verdiğini, bu bağımsız bölümün işyeri olarak kullanıldığını ileri sürerek tapu kütüğünde mesken olarak kayıtlı bağımsız bölümün tapuda yazılı niteliğine uygun eski hale (meskene) dönüştürülmesi ve tahliyesine karar verilmesini istemiştir. Dosyaya getirtilen tapu kayıtları içeriğinden davalı M....'in mesken nitelikli 6 nolu bağımsız bölümün maliki olduğu ve bu ana taşınmazda kat mülkiyetinin kurulmuş bulunduğu anlaşılmaktadır. Dava dilekçesinde davalı M....'in 4 nolu bağımsız bölümün maliki olduğunun yazılmış olması karşısında mahkemece 30.3.2006 günlü oturumda davacı vekilinden bu durumun sorulması üzerine vekilin dava konusu bağımsız bölümün apartmandaki bağımsız bölüm numarasının 4 ve tapu kaydında 5 numara olarak göründüğünü bildirmesi üzerine mahkemece başkaca bir araştırmaya gerek görülmeden davanın husumet yönünden reddine karar verilmiştir....

Sayfasında "mimari projede blok numaraları batıdan başlamakta iken fiili kullanımda doğudan başlatıldığını, "A" blok 7 nolu bağımsız bölüm ile "D" blok 7 nolu bağımsız bölümdeki ve yine "B" blok 10 nolu bağımsız bölüm ile "C" blok 10 nolu bağımsız bölümlerdeki hata karşılıklı olup bağımsız bölümlerin tamamı yeşil Evler Yapı Kooperatifine ait ise de hacze konu edilen "A" blok 4 nolu bağımsız bölüm "B" blok 2 nolu bağımsız bölüm, "B" blok 7 nolu bağımsız bölüm "C" blok 1 nolu bağımsız bölüm, "C" blok 9 nolu bağımsız bölüm "D" blok 1 nolu bağımsız bölüm, "D" blok 2 nolu bağımsız bölüm "D" blok 3 nolu bağımsız bölüm, ve "D" blok 5 nolu bağımsız bölüm "D" blok 9 nolu bağımsız bölümlerde blok numarası hatası nedeniyle taşınmazların fiilen başkaca şahıslar tarafından tasarruf edilmesi nedeniyle icra satış işleminden önce hatalı olan blok numaralarının düzeltilmesi gerektiği bu haliyle yer tesliminin mümkün olmadığı değerlendirilmiştir" ibaresine yer verdiklerini, yine raporun 9....

Davalı arsa sahipleri ... ve ... vekili ise, taraflar arasındaki sözleşme ve eki krokide 6 bağımsız bölümün davalılara verilmesi gerekirken, davalıların bilgisi dışında bir proje uygulanarak davalılara 4 bağımsız bölüm verildiğini, yüklenicinin bodrum katta vermeyi taahhüt ettiği 2 adet depoyu vermediğini, davalıların kendi edimlerini yerine getirmek amacıyla davacılara düşen 2 bağımsız bölüm dışındaki diğer bağımsız bölümlerin ferağını vermeye hazır olduğunu, ancak mağduriyetleri giderilene kadar veya sözleşme gereği yerine getirilmek şartıyla diğer 2 bağımsız bölüm konusunda uzlaşmaya varabileceklerini savunarak, davanın reddine karar verilmesini istemiştir....