TÜKETİCİ MAHKEMESİ TARİHİ : 10/12/2020 NUMARASI : 2020/330 Esas - 2020/489 Karar DAVA KONUSU : Tapu İptali Ve Tescil KARAR : KAYSERİ 2....
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ DAVA TÜRÜ :TAPU İPTALİ VE TESCİL Taraflar arasında görülen tapu iptali ve tescil davası sonunda, yerel mahkemece davanın reddine ilişkin olarak verilen karar davacılar vekili tarafından yasal süre içerisinde temyiz edilmiş olmakla dosya incelendi, Tetkik Hakimi ...'nun raporu okundu, açıklamaları dinlendi, gereği görüşülüp düşünüldü; -KARAR- Dava yolsuz tescil hukuksal nedenine dayalı tapu iptal ve tescil isteğine ilişkindir. Davacılar, 862 ada 49 parsel sayılı taşınmaza ilişkin olarak yapılan 11/10/1990 tarihli kat karşılığı inşaat sözleşmesinin mahkeme kararı ile feshedildiğini, yükleniciden sözleşmeye istinaden haricen bağımsız bölüm satın alan kişilerin açtıkları tapu iptal ve tescil davasının da reddedildiğini, ancak davalılardan .... adına 15 nolu bağımsız bölümün, ... adına 1 nolu bağımsız bölümün ve ......
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: İstinaf kanun yolu başvurusuna konu edilen karar hakkında 6100 sayılı HMK'nun 355. maddesindeki düzenleme gereğince, istinaf dilekçesinde belirtilen nedenler ve kamu düzenine aykırılık bulunup bulunmadığı hususlarıyla sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda; Dava yüklenicinin temliki nedeniyle kazanılan kişisel hakka dayalı tapu iptal ve tescil ve takyidatların terkini istemine ilişkindir. 1- ) Taraf teşkili davanın görülebilme koşullarından olup, re'sen nazara alınması gerekir. Taraf teşkili sağlanmadığı sürece işin esasına girme olanağı da yoktur. Bilindiği üzere tapu iptal ve tescil davaları tapu kayıt malikine karşı açılır. Arsa sahipleri ile müteahhit (yüklenici) arasında yapılan kat karşılığı inşaat sözleşmelerinde yüklenicinin kendisine düşecek bağımsız bölümü 3. kişiye temlik etmesi halinde temlik alacaklısının açacağı tapu iptal ve tescil davalarında arsa sahipleri ile yüklenici arasında zorunlu dava arkadaşlığı bulunmaktadır....
Bilindiği üzere tapu iptali ve tescil istekli davalar kayıt malikine yöneltilir ve davada taraf olmayan veya usulünce davada yer almayan kişinin malik olduğu taşınmazla ilgili olarak tapu iptal tescil hükmü kurulamaz. Bu haliyle dava konusu taşınmazın 3. Kişi adına dava tarihinden önceki bir tarih olan 2018 yılında satışının yapıldığı, davalının taşınmaza kayıt maliki bulunmadığı, dolayısıyla davalının eldeki davada pasif husumet ehliyetinin bulunmadığından davanın reddine" dair karar verilmiştir. İşbu karara karşı davacı vekili tarafından süresinde istinaf kanun yoluna başvurulduğu görülmüştür....
Tapu iptali ve tescil davaları kayıt malikine karşı açılabileceği, dava tarihinde davaya konu taşınmaz malikinin davalı Sena İnşaat A.Ş olmadığından bahisle yerel mahkemece davalı şirket aleyhine açılan davanın pasif husumet yokluğu nedeniyle usulden reddine karar verilmesinde herhangi bir isabetsizlik yok ise de, davacı tarafından davalı T5 dava konusu taşınmazı diğer davalı Sena inşaat A,Ş den iyiniyetle almadığı, davalının kötü niyetli olduğu davacı tarafça ileri sürülmesine karşın, mahkemece bu hususta herhangi bir inceleme ve araştırma yapılmadığı,ilgili kayıtların resen dosyaya ilgili mercilerinden sorulup getirtilmediği ve bu şekilde eksik inceleme ve değerlendirme sonucunda hüküm tesis edildiği sonuç ve kanaatine varılmıştır....
Mahkemece, iddia, savunma, tüm dosya kapsamı ve benimsenen bilirkişi raporuna göre; tapu kaydına göre davalı yüklenici adına kayıtlı hisse bulunmadığından; davacı vekiline yükleniciye düşen daireleri alanlara karşı tapu iptali ve tescil talepli dava açması ve birleştirme talep etmesi için kesin süre verildiği, böyle bir dava yargılama sonuna kadar açılmadığından, tapu iptali ve tescil talebi yönünden lehine bir karar verilemediği, davalı imara uygun bir bina yaparak teslim etmediğinden tamamlanmış bir edim bulunmadığı, davanın 5 yıllık zamanaşımına tabi olmadığı, davalı tanıkları yeri kaba inşaat halinde aldığını ifade etmişlerse de, basiretli bir yüklinecinin, bu aşamada dahi devir aldığı inşaatın ruhsat alıp- alamayacağını, kaçak olup- olmadığını araştırması gerekeceği, davalının yaptığı inşaatın ruhsatsız ve imara aykırı olduğu, ancak, uzman bilirkişinin bu imara aykırılığın tadilat projesi ile düzeltilebileceğini; tespit edilen imara aykırılıkların raporda belirtildiği gibi giderilmesi...
Arsa maliki ile yüklenici arasında düzenlenen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince yükleniciden bağımsız bölüm temlik alınmasına dayalı olarak açılan tapu iptali ve tescil davaları ile ilgili olarak kanunlarımızda bir düzenleme mevcut bulunmamaktadır....
Arsa maliki ile yüklenici arasında düzenlenen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince yükleniciden bağımsız bölüm temlik alınmasına dayalı olarak açılan tapu iptali ve tescil davaları ile ilgili olarak kanunlarımızda bir düzenleme mevcut bulunmamaktadır....
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Asıl dava elatmanın önlenmesi, kal ve ecri misil; birleşen dava temliken tescil hukuksal nedenine dayalı tapu iptal tescil istemine ilişkindir....
Yukarıda açıklanan ilkeler ışığında somut olaya gelince; Dava, temliken tescil talebine ilişkin olup davacı, davalı yüklenici ile arasında düzenlenen harici satış sözleşmesine göre tapu iptali ve tescil, mümkün olmazsa bedel talebinde bulunmuştur. Mahkemece, yüklenici ile arsa maliki arasında düzenlenen fesihname nedeniyle alacağın temliki hükümlerinin uygulanmayacağı gerekçesiyle tapu iptal ve tescil istemi reddedilmiş ise de davacılar vekilince söz konusu fesihnamenin muvazaalı olduğu iddia edilmiş olup mahkemece bu husus incelenmediği gibi fesih tarihine kadar davalı yüklenicinin inşaatı tamamlama oranı bilirkişilerce tespit edilmeden davalı arsa malikinin sunduğu bir kısım faturalara dayalı olarak inşaatın davalı arsa malikince tamamlandığı yönünde kanaat belirtilmiştir. Dosyada mevcut bilirkişi raporu yeterli inceleme ve araştırmaya dayalı değildir....
