A.Ş tarafından tarafıma herhangi bir para verilmemiştir, buna ilişkin namusum, şerefim ve kutsal saydığım bütün inanç ve değerlerim üzerine yemin ediyorum" şeklinde yemin eda etmiştir Dava; taraflar arasında akdedilen gayrimenkul taşınmaz satış vaadi kat karşılığı ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca, davalı tarafından üstlenilen edimlerin ayıplı ve eksik yapılmasından bahisle söz konusu taşınmazda oluşan ayıplı ve eksik yapılan iş bedeli, bu ayıp ve eksikliklerin giderilmesi amacıyla davacılar tarafından yapılan imalat bedeli, cezai şart bedeli, eserin geç tesliminden kaynaklanan geç teslim süresi içerisinde kaybedilmiş kira bedeli ve davalı tarafından sözleşmeye göre ödenmesi gereken iskan harcının davacı tarafından ödenmesi sebebiyle söz konusu bedelin tahsiline yönelik alacak ve tazminat davasıdır....
Hükme esas alınan 08/05/2018 tarihli bilirkişi raporu ile davacıya isabet eden bağımsız bölümlerde ve ortak alanlarda arsa payı oranında eksik/ayıplı iş bedelleri belirlenmiş olup, yapılan tespitler dosyada mevcut sözleşme, bilgi ve belgelerle uyumlu olup Mahkemenin eksik/ayıplı iş bedelleri yönünden kabulünde, davacı apartman yönetiminin ise sözleşmede taraf olmadığı, davacının taleplerinin sözleşmeye dayalı talepler olması nedeniyle davalı ile aktı ilişkisi bulunmayan apartman yönetimi yönünden davanın aktif husumet nedeniyle reddinde bir isabetsizlik görülmemiştir. Karşı davacı yüklenici ile arsa sahibi arasında düzenlenen arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince, yükleniciye bırakılması kararlaştırılan 3 nolu bağımsız bölümün eksik/ayıplı iş bedeli ve kira tazminatının depo ettirilmesi ile tapusunun iptali ile yüklenici adına tescili karar verilmesinde bir isabetsizlik bulunmamıştır....
"İçtihat Metni"Mahkemesi:Asliye Hukuk Mahkemesi Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava, kat karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan kira bedeli, ayıp eksik iş bedeli ve manevi tazminat istemlerinden ibarettir.Davacı arsa sahibi vekili; davacı müvekkili ile davalı arasında, maliki olduğu ... ili, ... ilçesi, 6932 ada, 13 parsel ile ilgili olarak, ... 23....
uygun teslim etmediğini, ayıplı malın söz konusu olduğunu ve bu nedenle de davalı şirketin gecikme tazminatı ödeme yükümlülüğü olduğunu belirterek; öncelikle delil tespiti talebinin kabulü ile keşif yapılarak bilirkişi aracılığıyla ayıplı ifalar ve tadilat masraflarının ve 30/11/2015 tarihinden dava tarihine kadar geçmiş ayların kira bedellerinin yıllık artış miktarlarıyla birlikte tespitine; davanın kabulü ile dava konusu konut için 30/11/2015 tarihinden dava tarihine kadar geçmiş ayların gecikme tazminatının (kira bedelinin) temerrüde düşen borçlu davalı aleyhine her ay için o ayın kira bedelinin ödeme tarihinden itibaren temerrüt faizi ile birlikte şimdilik 5.000 TL'lik kısmının davalı şirketten tahsili ile davacıya ödenmesine; delil tespiti ile belirlenen tadilat masraflarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Eserin reddi halinde ve kabule icbar edilemeyecek derecede ayıplı olduğundan bedelinin istenmesi mümkün olmayıp hurda olabilecek malzemelerin iş sahibince kabulünü beklemek ve hurda bedeli dahi olsa bedelden sorumlu tutmak mümkün değildir. Bunun yanında reddi gereken imalâtların söküm masrafları da ayıplı imalâtta yüklenici kusurlu olduğundan iş sahibince talep edilebilir....
-K A R A R- Davacı vekili, müvekkili ile davalı arasında imzalanan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince müvekkiline teslimi gereken dairelerde eksik ve ayıplı imalatlar bulunduğunu, ....06.2008 tarihinde genel iskân alınmak suretiyle teslimi gerekirken halen usulüne uygun teslim edilmediğini, daire başına gecikilen her ay için 250 Euro cezai şart karalaştırıldığını ileri sürerek, şimdilik eksik ve ayıplı işler bedeli olarak ....000,00 TL, cezai şart olarak ....000,00 TL, kira tazminatı olarak ....000,00 TL'nin yasal faizi ile birlikte tahsilini talep ve dava etmiş, yargılama aşamasında davasını ıslah ederek, eksik ve ayıplı işler bedelini ....000,00 TL'ye, kira tazminatını 69.687,50 TL'ye, cezai şart alacağını 71.837,00 TL'ye çıkartmak suretiyle toplam 134.519,50 TL arttırarak 149.519,50 TL alacağın dava tarihinden itibaren mevduata uygulanan en yüksek avans faizi ile birlikte tahsilini talep etmiştir. Davalı vekili, davanın reddini savunmuştur....
-KARAR- Asıl davada davacı arsa sahipleri vekili, davalılardan Fikri ve Haluk'la müvekkillerinin Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi imzaladığını, yüklenicilerin daha sonra sözleşmedeki haklarını davalı kooperatife devrettiğini, yüklenicilerin inşaatı süresinde teslim etmediğini, sözleşme ve projeye aykırı imalatlar bulunduğunu, sözleşme dışı imalatlardan davacılara verilmesi gereken payın verilmediğini, inşaatta eksik ve ayıplı imalatlar bulunduğunu ileri sürerek sözleşme dışı yapılan imalatların projeye uygun hale getirilmesi aksi halde bedeli, geç teslim kira tazminatı, eksik ve ayıplı imalatlar bedeli ve olmak üzere toplam 10.000 YTL nin kira alacağı yönünden ait olduğu ay ve yıllar diğer kalemler yönünden 31.12.2003 teslim tarihinden itibaren ticari faizi ile tahsilini talep ve dava etmişlerdir. Asıl davada davalılar vekili, inşaatın süresinde teslim edildiğini eksik ve ayıplı imalat bulunmadığını savunarak davanın reddini istemişlerdir....
Bu nedenle fazla imalâtın nelerden ibaret olduğunun tesbiti ile bu imalâtın teslim süresine etkisi dikkate alınarak, kira kaybının talep edilebileceği tarihin başlangıcı saptanmalı, fazla imalât bedelinden ödenmeyen kısım davacı alacağından mahsup edilerek sonuca varılmalıdır. 3-Eksik iş bedeli olarak bilirkişi raporunda bahçe duvarının üzerine yapılması gereken demir imalâtın yapılmadığı gerekçesiyle 3.500,00 YTL eksik iş bedeli hesaplanmış ve mahkemece bu miktara da hükmedilmiştir. Sözleşmenin 26. maddesinde, bahçe duvarının yapılacağı kararlaştırılmış ise de, duvarın üzerine demir imalât yapılacağı hususunda bir düzenleme yapılmamıştır. Bu nedenle bu imalâtın bedelinin eksik iş bedeli olarak hüküm altına alınması doğru olmamıştır. 4-BK.nun 101/1. maddesi gereğince muaccel bir borcun borçlusu, alacaklının ihtarıyla mütemerrit olur....
Borçlar Kanunu’nun 360. maddesi gereğince, eser iş sahibinin kullanamayacağı ve nısfet kurallarına göre kabule zorlanamayacağı ölçüde kusurlu veya sözleşmeye önemli ölçüde aykırı olursa, iş sahibi, o işi kabulden kaçınabilir. Eserdeki kusur veya sözleşmeye aykırılık az yukarıda belirtilen ölçüde önemli değilse eser-iş sahibi, eserin değerindeki eksiklik oranında, ücreti indirebilir; eğer kusurların giderilmesi büyük harcamaları gerektirmiyorsa yükleniciyi onarıma zorlayabilir. Mahkemece işin esasına girilerek, eksik ve ayıplı işin bulunup bulunmadığının tespiti için teknik bilirkişi kurulu oluşturulup, olanaklı ise yerinde keşif ve inceleme yapılıp eksik ve ayıplı iş var ise bedeli bilirkişiye hesaplattırılıp, davacı iş sahibinin yaptığı ödemeden mahsubunun yapılması gerekir iken olaya uygun düşmeyen gerekçe ile davanın reddi doğru değildir. Öte yandan; temyize konu derdest dava ile ......
Mahkemece, iddia, savunma, benimsenen bilirkişi raporu ve dosya kapsamına göre; davacılara ait dairelerde ....947,50 TL değerinde eksik imalat bulunduğu ve dairelerin sözleşmede belirlenen tarihte teslim edilmemesi nedeniyle davacıların ....250,00 TL kira tazminatı alacakları bulunduğu gerekçesiyle davanın kısmen kabulü ile ....947,50 TL eksik ..., ....250,00 TL kira tazminatı olmak üzere toplam ....197,50 TL' nin faiziyle birlikte davalıdan tahsiline, fazlaya ilişkin istemin reddine karar verilmiştir. Kararı, davalı vekili temyiz etmiştir. ...-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. ...-Dava, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan eksik ve ayıplı işler bedeli ile gecikme tazminatının tahsili istemine ilişkindir....
