Taraflar arasındaki uyuşmazlık, davacı ile davalı arasında iddia olunduğu şekilde arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi bulunup bulunmadığı ve bulunması halinde sözleşme kapsamında yapılan masrafların ve sözleşmenin haksız feshi sebebiyle uğranılan kar kaybının tahsilinin gerekip gerekmediği hususlarındadır. Uyuşmazlık konusuna göre emsal mahiyetteki Yargıtay ...H.D.'nin ... Esas ... Karar sayılı kararı "Arsa payı karşılığı inşaat yapım ve gayrimenkul satış vaadi sözleşmeleri bedel olarak arsa payı devri ve satış vaadini de içerdiğinden, karma nitelikli sözleşmelerdendir. Gayrimenkul satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat yapım sözleşmeleri tapuda arsa payı devrini de içerdiğinden sözleşmenin imzalandığı tarihte yürürlükte bulunan Türk Medeni Kanunu'nun 706/I, 818 sayılı Borçlar Kanunu'nun 213, 2644 sayılı Tapu Kanunu'nun 26 ve 1512 sayılı Noterlik Kanununun 60. Maddeleri uyarınca resmi şekilde yapılması zorunlu olup, resmi şekilde yapılması geçerlilik koşuludur....
Mahkemece, iddia, savunma ve tüm dosya kapsamına göre, gayrımenkul satış vaadi sözleşmesinin noter önünde re'sen düzenlenmesi gerektiği, resmi şekil şartının sözleşmenin geçerlilik koşulu olduğu, davacı ile davalı ... arasında adi yazılı şekilde sözleşme yapıldığı, resmi şekilde yapılmayan sözleşmenin davalıyı tapunun devri konusunda yükümlülük altına soktuğunun kabul edilemeyeceği, bu nedenle ... bakımından davanın reddinin gerektiği, davalı ... yönünden tapu iptali tescil bakımından hüküm ifade etmeyen sözleşmeden dolayı bu kişinin halefi konumundaki diğer davalılardan da aynı şekilde talepte bulunma olanağı bulunmadığı gerekçesiyle, davanın reddine karar verilmiştir. Kararı, davacı vekili temyiz etmiştir. Dava, taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine dayalı tapu iptali ve tescil istemine ilişkindir....
Noterliğine ait 29/01/2016 tarih ve 02632 yevmiye numaralı "Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi", Kartal 9. Noterliğine ait 29/01/2016 tarih ve 02628 yevmiye numaralı "Taahhütname", Kartal 9. Noterliğine ait 12/04/2017 tarih ve 07978 yevmiye numaralı "Fesih İhbarnamesi, Kartal 9. Noterliğine ait 12/04/2017 tarih ve 07977 yevmiye numaralı "Düzenleme Şeklinde Azilname", Gebze 3. Noterliğine ait 20/04/2017 tarih ve 22112 yevmiye numaralı vekaletname, 15/12/2017 tarih ve 63099 yevmiye numaralı düzenleme şeklinde azilname ile 30/05/2018 tarih ve 25004 yevmiye numaralı ihtarnameler düzenlediği görülmüştür....
Noterliğinin 19.06.2014 tarih 10093 yevmiye numarası ile "Düzenleme Şeklinde Gayrimenkul Satış Vaadi Sözleşmesi" imzaladıkları, akabinde ARIKAN ile EMAAR'ın bu defa Kadıköy 19. Noterliğinin 23.10.2015 tarih ve 20626 yevmiye numaralı ek sözleşmeyi düzenledikleri, bu ek sözleşme ile ana sözleşmenin hasılat paylaşımı ve ödemelerle ilgili bazı maddelerini tadil ettikleri, yine ARIKAN ile EMAAR'ın Kadıköy 18. Noterliğinin 01.07.2016 tarih 17322 yevmiye numaralı "Düzenleme Şeklinde Kadıköy 19. Noterliğinden 19 Haziran 2014 tarih ve 10093 yevmiye nolu Düzenleme Şeklinde Gayrimenkul Satış Vaadi Sözleşmesine ek olarak bir sözleşme daha yaptıkları, bu sözleşmede arsa payı ve bağımsız bölüm listelerini olduğu gibi değiştirdikleri, ARIKAN ile EMAAR'ın son olarak Kadıköy 19....
Noterliğinin 19.06.2014 tarih 10093 yevmiye numarası ile "Düzenleme Şeklinde Gayrimenkul Satış Vaadi Sözleşmesi" imzaladıkları, akabinde ARIKAN ile EMAAR'ın bu defa Kadıköy 19. Noterliğinin 23.10.2015 tarih ve 20626 yevmiye numaralı ek sözleşmeyi düzenledikleri, bu ek sözleşme ile ana sözleşmenin hasılat paylaşımı ve ödemelerle ilgili bazı maddelerini tadil ettikleri, yine ARIKAN ile EMAAR'ın Kadıköy 18. Noterliğinin 01.07.2016 tarih 17322 yevmiye numaralı "Düzenleme Şeklinde Kadıköy 19. Noterliğinden 19 Haziran 2014 tarih ve 10093 yevmiye nolu Düzenleme Şeklinde Gayrimenkul Satış Vaadi Sözleşmesine ek olarak bir sözleşme daha yaptıkları, bu sözleşmede arsa payı ve bağımsız bölüm listelerini olduğu gibi değiştirdikleri, ARIKAN ile EMAAR'ın son olarak Kadıköy 19....
Noterliğinin 19.06.2014 tarih 10093 yevmiye numarası ile "Düzenleme Şeklinde Gayrimenkul Satış Vaadi Sözleşmesi" imzaladıkları, akabinde Arıkan ile Emaar'ın bu defa Kadıköy 19. Noterliğinin 23.10.2015 tarih ve 20626 yevmiye numaralı ek sözleşmeyi düzenledikleri, bu ek sözleşme ile ana sözleşmenin hasılat paylaşımı ve ödemelerle ilgili bazı maddelerini tadil ettikleri, Yine Arıkan ile Emaar'ın Kadıköy 18. Noterliğinin 01.07.2016 tarih 17322 yevmiye numaralı "Düzenleme Şeklinde Kadıköy 19. Noterliğinden 19 Haziran 2014 tarih ve 10093 yevmiye nolu Düzenleme Şeklinde Gayrimenkul Satış Vaadi Sözleşmesine ek olarak bir sözleşme daha yaptıkları, bu sözleşmede arsa payı ve bağımsız bölüm listelerini olduğu gibi değiştirdikleri, Arıkan ile Emaar'ın son olarak Kadıköy 19....
Ve 17. Bağımsız bölüm taşınmazların mahkemece belirlenecek rayiç bedellerinin 1/2 sine tekabül eden alacağın fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak kaydıyla şimdilik 2.500.000,00-TL sı alacağın satış tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte davalıdan alınarak müvekkiline ödenmesine, dair belirsiz alacak davası talebinde bulunduğu ve dava konusu alacaklarının semeresiz kalmaması için, alacağı karşılar miktarda davalı mal varlığına ihtiyaten haciz konulmasına karar verilmesini talep ve dava ettiği görülmüştür. DELİLLER :Davacı iddiasını ispata yönelik olarak; Arsa Malikleri ile ...Yapı Otomotiv San. ve Tic. A.Ş. arasında bağıtlanan İzmir 32.Noterliği’nin 14.07.2016 tarih ve ..........yevmiye numaralı Düzenleme Şeklinde Taşınmaz Satış Vaadi ve Arsa Payı Karşılığı İnşaat Sözleşmesi sureti, İzmir 14. Noterliği’nin 04.01.2018 tarihli ve ......
Davalı vekili istinaf dilekçesinde özetle; davacı tarafça taşınmaz satış vaadi ve arsa payı kat karşılığı inşaat sözleşmesine aykırı imalatlar gerçekleştirildiğini ve yapılması gereken işlerin tamamlanmadığını veya hiç yapılmayan iş ve imalatların tespiti için dava ikame edildiği ve davanın derdest olduğunu, dava konusu 1 numaralı bağımsız bölümün davacı tarafından iş karşılığında dava dışı ...'...
Oysa davalılar ile dava dışı arsa malikleri arasında yapılan arsa payı devri karşılığı inşaat sözleşmesinde taşınmaz karşılığı 7 daire teslimi öngörülmüştür. Öte yandan 24.09.2013 tarihli duruşma tutanağına geçen açıklamalar ve davalılar vekilinin 23.10.2013 tarihli yazılı beyanından davalılar vekili tarafından ibraz edildiği bildirilen ancak temyiz aşamasında dosya da bulunmayan 05.04.2012 tarihli harici protokol içeriğine göre, arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi gereğince yüklenici tarafından arsa sahiplerine dairelerin teslim edildiği ve yüklenicinin edimini yerine getirdiği anlaşılmaktadır. Dosyada mevcut iddia ve savunma, tapu kaydı ve arsa payı karşılığı inşaat sözlemesine göre ortada gerçek bir satış işlemi bulunmamaktadır. Akit tablosunda yer alan satış bedeli sözleşmede yer alan 7 adet bağımsız bölümü karşılar miktarda değildir. Yapılan satış ve devirin gerçek amacı arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca avans niteliğinde yapılan bir devirdir....
Davada, düzenleme şeklinde taşınmaz satış ve payı karşılığı inşaat sözleşmesinin (91/8 parsel taşınmaz) davalı tarafça haksız feshi nedeniyle müvekkilimin yoksun kaldığı kardan bugünkü karşılığı olarak şimdilik 25.000.00 TL ile davalının şifahi sözleşme ile renovasyonunu müvekkilime yaptırttığı inşaattan (248 ada) kaynaklanan masraflar ve müteahhitlik hak ediş bedeli olarak şimdilik 25.000,00,TLnin davalıdan tahsili istenmiştir. Taraflar arasındaki ihtilafın taşınmaz satış vaadi ve arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinden kaynaklandığı, davanın, mutlak ticari dava niteliğinde olmadığı, bu sözleşmenin her iki taraf bakımından ticari nitelikte olduğu veyahut davalı bakımından bu sözleşmenin ticari işletmeyi ilgilendiren nitelikte olduğuna dair dosya kapsamında her hangi bir bilgi ve belge bulunmadığı nazara alındığında, davanın, HMK 2/2. maddesi uyarınca asliye hukuk mahkemesinde görülüp sonuçlandırılması gerekmektedir....
