Bir fatura döneminde cezai işlem gerektiren birden fazla reçete tespit edilmesi halinde belirlenen cezai şartlar her bir reçetedeki tespit için ayrı ayrı hesaplanıp bu bedeller toplanmak suretiyle tahsil edilir. Cezai şartlar reçete/ilaç bedelinden az olamaz. (Bu maddenin uygulanmasında Protokolün 5.3.4, 5.3.6 ve 5.3.14 numaralı madde hükmü hariçtir.) Kurumca uygulanacak cezai şart tutarının her fiil için 250 (ikiyüzelli) TL’den az olması halinde, alınacak cezai şart bedeli 250 (ikiyüzelli) TL olarak uygulanır. Belirtilen aynı fiilin/fiillerin son 1 (bir) yıl içinde tekrarlandığının tespit edilmesi halinde uygulanacak cezai şart bedeli her fiil için 500 (beşyüz) TL olarak uygulanır.” hükümleri düzenlenmiştir....
Uygulama Tebliğinin (SUT) tanıya dayalı işlemin "sondalama, çocuk yaş grubunda, anestezi altında" yapılacağı belirtildiği halde 18 yaş üzerindeki sigortalı .... adına 09/02/2009,... adına 08/10/2008 tarihinde faturalandığının tespit edildiğini, 2008 yılı dönemi için 3.000,00TL, 2009 dönemi için 3.000,00TL olmak üzere toplam 6.000,00TL cezai şart uygulanıp 353,26TL KDV ile faturalanıp bu tutarın ödenmesinin istendiğini, yine kurum sigortalısı..... adlı hastanın sol gözüne 13/08/2008 tarihinde gözyaşı yolları entübasyonu işlemi yapılmadığı halde ... tarafından yapılmış gösterilerek fatura düzenlendiği tespit edilerek 10.000,00TL cezai şart uygulanıp 81,65TL fatura ile birlikte mahsup yapılacağının bildirildiğini, yine kurum sigortalısı... ve.....mli adlı hastalara tüp takılmadan dilatasyon işlemi yapıldığı bildirilerek 20.000,00TL cezai şart ve 872,33TL bedelin ödenmesinin istendiğini, cezai şart uygulamalarına temel teşkil eden sözleşmenin 2012 yılına ilişkin olduğunu; cezai şart uygulanan...
Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz. Bu Protokolün yürürlük tarihinden önce (5.3) numaralı maddede sayılan fiillerden dolayı sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczanelerin yazılı talebi üzerine, bu Protokoldeki cezai şart ve fesih hükümleri uygulanır." hükmünün düzenlendiği yazılıdır. Ayrıca bu protokolde 2012 protokolünün 4.3.6. maddesinin tamamen kaldırıldığı hususu da gözönünde bulundurulmalıdır....
, ... muhteviyatı ilaçların tamamının hasta veya yakınına teslim edildiğini, davalı kurum işleminin haksız ve hukuka aykırı olduğunu ileri sürerek; kurum işleminin iptali ile cezai şart ve ... bedeli toplamı olan 8.361,21 TL’den davalı kuruma borçlu olmadığının tespitini talep etmiş; 25/12/2018 tarihli dilekçesi ile hakedişlerinden yapılan toplam 9.962,18 TL kesinti bedelinin dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalıdan tahsilini talep etmiştir....
Dosyadaki belgelerin incelenmesinde, davacı tarafından davalı aleyhine 2009 tarihli protokolün 6.3.2 ve 6.3.7 maddeleri uyarınca 45.864,20 TL; 6.3.3 ve 6.3.10 maddeleri uyarınca 9.519,60 TL cezai şart uygulandığı; 2012 tarihli protokol ile 6.3.2 ve 6.3.7 maddelerinin yürürlükten kaldırıldığı ve 2012 protokolüne eklenen 7.madde ile "01/02/2012 tarihinde imzalanan protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeni ile sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz" düzenlemesi getirildiğinden, 6.3.2 ve 6.3.7 maddeleri uyarınca verilen 45.864,20 TL cezai şart ve 6 ay süre ile fesih kararının hükümsüz kaldığı gerekçesi ile iptal edildiği; anılan kararın denetimden geçerek kesinleştiği anlaşılmaktadır....
Davacı vekili 14/09/2021 tarihli istinafa cevap dilekçesinde özetle; 1- Davalı kurum tarafından daha önce gerçekleştirilen “1.kez uyarma ve cezai şart uygulaması” hakkında Adana 5.Sulh Hukuk Mahkemesinde açılan davada, tahsil edilen cezai şartın iadesine karar verilmesine rağmen davalı tarafından, ortadan kaldırılan “1.kez uyarma ve cezai şart uygulaması”na istinaden 2. kez yapılan uyarı ve ikinci kez uyarılmaya ilişkin cezai şart uygulanmasının hukuka aykırı olduğunu, davalı tarafından yapılan ikinci uyarının niteliğinin, mahkeme kararı neticesinde ilk uyarının hükümsüz kılınmasına istinaden birinci uyarı niteliğinde olduğunu, bu sebeple yapılan “1.kez uyarma ve cezai şart uygulaması” sözleşmenin 1 aylık feshini ve reçete bedelinin 5 (beş) katı tutarında cezai şartı gerektiren sonuç doğurmadığından, fesih işleminin ve ilgili cezai şartın sözleşmeye ve hukuka aykırı olduğunu, 2- İkinci uyarıya dayanak olan iki reçetede yazılı ilaçların reçete sahibinin komşusu olan Ramazan BUCAK’...
cezai şart, reçete bedeli kesintisi ve sözleşmenin feshi işlemlerinin yerinde olup olmadığına ilişkindir....
Aynı protokolün 6.12 maddesi; "Bu protokolün yürürlük tarihinden önce herhangi bir nedenle Kurumca veya Kuruma devredilen kurumlarca sözleşmesi feshedilen ve/veya cezai şart uygulanan eczacının bu işleme karşı dava açmış olması ve açılan davanın Protokolün yürürlüğe girdiği tarihte kesinleşmemiş olması halinde yazılı talebi ile; Kurumca tespit edilen ve sözleşmesinin feshedilmesi ve/veya cezai şart uygulanmasına ilişkin fiil/fiiller için bu Protokolün (5) ve (6) numaralı maddelerinde yer alan hükümler uygulanır. Ancak Kurumca tahsil edilmiş olan cezai şart ve yersiz ödeme tutarları geri ödenmez, mahsup edilmez. Bu protokolden önceki protokollerde sözleşmenin feshi ve cezai şart gerektiren maddelerden bu protokolde kaldırılmış olanlar nedeniyle sözleşme feshi ve/veya cezai şart uygulanmış olan işlemler, konusu kalmadığından durdurulur ve işlem yapılmaz....
İlk Derece Mahkemesince; “davacı eczanenin reçete sahteciliği sonucuna iştirakının tespit ve ispat edilmediği, söz konusu reçeteler ile ilgili davacıya kusur yüklenemeyeceği anlaşıldığından uygulanan cezai işlem yönünden işlemin iptaline, reçete bedelinin iptali yönündeki talebin ise davacı eczanenin kusursuz sorumluluğu bulunduğu ve kurum zararına sebebiyet verilmiş olduğu ...” gerekçesi ile Davanın Kısmen kabulü ile; Davalı kurumun 51.951,60 TL cezai şart tahakkuk işlemi ile birinci kez yazılı uyarı işleminin iptaline, reçete bedelinin ödetilmesinin iptali yönündeki talebin reddine, karar verilmiş; bu karar davacı ve davalı tarafından istinaf edilmiştir....
işleminin de iptalinin talep edilemeyeceği; davacı hakkında uygulanması gereken toplam cezai şart bedelinin ise 494.187,16 TL olduğu belirtilmiş olmasına rağmen; mahkemece, denetime ve hüküm kurmaya yeterli işbu rapora uygun hüküm tesis edilmediği anlaşılmaktadır....
