Eczanesi’nin sahibi olduğunu, davalı kurum müfettişi tarafından yapılan inceleme neticesinde Sosyal Güvenlik Kurumu kapsamındaki kişilerin Türk Eczacıları Birliği üyesi eczanelerden ilaç teminine ilişkin 2009 yılı protokolünün 6.3.15 ve 6.3.19. maddelerinin ihlal edildiği gerekçesiyle 2 yıl süreyle sözleşmenin feshine ve 6.3.15 maddesi uyarınca 623,19 TL tutarında 4 adet tahrifatlı reçete bedelinin ve 3.115,95 TL cezai şartın ve yine 6.3.19 maddesi uyarınca 428,11 TL tutarında 5 adet sahte reçete bedelinin ve 10.000 TL cezai şartın ödenmesi yönünde karar verildiğini, haksız fesih işlemi ile reçete bedelleri ve cezai şart tahsiline ilişkin kararın iptaline, sözleşmenin eski haline getirilmesine, muarazanın giderilmesine karar verilmesini istemiştir. Davalı; davanın reddini dilemiştir....
aylık %15 faiz ile %45 cezai şartın da fahiş olduğunu ileri sürerek, takibin iptali ile, asıl borca işletilen %45 oranındaki cezai şart ile aylık %15 gecikme faizinin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
Asliye Hukuk Mahkemesinin 2017/335 Esas, 2018/682 Karar sayılı ve 27/12/2018 tarihli kararı aleyhine davalı vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunulmuş ve talebin süresinde olduğu anlaşılmakla; yapılan istinaf incelemesi sonucunda; GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA :Davacı vekili tarafından ilk derece mahkemesine verilen dava dilekçesinde özetle; SGK tarafından 30/05/2017 tarih 12014400- 903.07.02- E.2958036 sayılı yazı ile davacı firma hakkında 109.000,00 TL cezai şart ve 583,64 TL yersiz ödeme tutarlarının müvekkil firmanın davalıdan olan alacaklarından mahsup edilmesi edilmesi işleminin kaldırılmasını, SGK tarafından davacı şirkete uygulanan cezai işlemin yersiz olduğunu, hastaneye başvuran tüm hastaların gerekli inceleme ve tetkiklerinin yapıldığını ve bunun sonucunda raporlar düzenlendiğini, hastalara ilişkin tüm tedavi evraklarının mevcut olduğunu, müvekkilinin tıp kurallarına ve sözleşmeye aykırı bir işleminin bulunmadığını, bu nedenle bu işlemin iptal edilmesini talep ve dava etmiştir...
KARAR Davacı, davalı ile Sağlık Hizmeti Satın Alma Sözleşmesi imzalandığını, davalının bu sözleşmeye dayanarak 222.500,00TL tutarında cezai şart uyguladığını, bu miktarın çok fahiş olduğunu, cezai şartın tenkisinin gerektiğini, 2009 yılında hastanede tedavi gören hastaların bir kısmından fazla alınan ücret için 50.000,00TL ve 22.500,00TL gibi cezai işlemler uygulandığını, söz konusu hastaların kurumun uyguladığı mercek yerine daha pahalı mercek takılmasını talep etmeleri üzerine hastalara daha kaliteli ve daha uzun süre kulanılabilen mercek takıldığını, sözleşmeye aykırı herhangi bir işleminin bulunmadığını, yapılan işlemlerin tamamının mevzuata ve sözleşmeye uygun olduğunu ileri sürerek; işlemin iptaline, bedelin ödenmesi halinde ödeme tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte istirdadına karar verilmesini istemiştir....
Mahkemece, davanın kabulüne karar verilmiş; hüküm davalı tarafça temyiz edilmiştir. 1-Dava, yapılan işlemin hukuka aykırı olduğu iddiasına dayalı olarak açılan cezai işlemin iptali ve borçlu olmadığının tespiti istemine ilişkindir.2009 eczane protokolünün 6.3.3. maddesinde '' Eczanenin Kuruma fatura ettiği reçetelerde bulunması gereken ve reçete muhteviyatı ilaçların reçete sahibine yada yakınına teslim edildiğine ilişkin imzanın, reçete sahibine veya ilaçların teslim edildiği yakınına ait olmadığının tespit edilmesi halinde, reçete bedelinin 5katı tutarında cezai şart uygulanarak eczacı yazılı olarak uyarılır, tekrarı halinde reçetebedelinin 5 katı tutarında cezai şart uygulanarak sözleşme feshedilir ve 1 (bir) ay süre ilesözleşme yapılmaz.'' hükmü , 6.3.10 maddesinde ''Hasta veya hasta yakınına teslim edilmeyen ilaçlara ait fiyat kupürlerinin yer aldığı reçetelerin Kuruma fatura edildiğinin tespiti halinde kupür bedelinin 5 katı tutarında cezai şartnuygulanarak eczane yazılı olarak...
Taraflar arasındaki kurum işleminin iptali davasının mahkemece yapılan yargılaması sonucunda, davanın açılmamış sayılmasına yönelik olarak verilen hükmün, süresi içinde davacı tarafından temyiz edilmesi üzerine; temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra, dosya içerisindeki bütün kağıtlar okunup gereği düşünüldü: Y A R G I T A Y K A R A R I Davacı; Yeni Eczanesinin sahibi ve mesul müdürü olduğunu, davalı kurumun eczanesi hakkında 2009 yılı Protokolü'nün 6.3.19 maddesi gereğince sahte reçete bedelinin 10 katı olan 151.955,50 TL cezai şart ve 4.3.6 madde gereğince de kurum zararı olan 15.195,55 TL'nin yasal faiziyle birlikte tahsili ile sözleşmenin 2 yıl fesihine dair işlem tesis ettiğini, fesih ve cezai şart işleminin hiç bir somut olgu ve belgeye dayanmadan, savunması dahi alınmadan tek taraflı olarak uygulandığını, reçetenin sahte olup olmadığını bilmesine imkan olmadığını, sözleşmenin feshi ve cezai şart işleminin haksız olduğunu iddia ederek; kurumun söz konusu işleminin...
Bir fatura döneminde cezai işlem gerektiren birden fazla reçete tespit edilmesi halinde belirlenen cezai şartlar her bir reçetedeki tespit için ayrı ayrı hesaplanıp bu bedeller toplanmak suretiyle tahsil edilir. Cezai şartlar reçete/ilaç bedelinden az olamaz. (Bu maddenin uygulanmasında Protokolün 5.3.4, 5.3.6 ve 5.3.14 numaralı madde hükmü hariçtir.) Kurumca uygulanacak cezai şart tutarının her fiil için 250 (ikiyüzelli) TL’den az olması halinde, alınacak cezai şart bedeli 250 (ikiyüzelli) TL olarak uygulanır. Belirtilen aynı fiilin/fiillerin son 1 (bir) yıl içinde tekrarlandığının tespit edilmesi halinde uygulanacak cezai şart bedeli her fiil için 500 (beşyüz) TL olarak uygulanır.” hükümleri düzenlenmiştir....
cezai şart uygulanarak eczane yazılı olarak uyarılır....
davalı kurum tarafından uygulanan 2 yıl süreli fesih ve cezai şart ile kurum zararı tahsil işleminin haksız ve hukuka aykırı olduğunun tespiti ile önlenilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....
İlk cezai şart ve yaptırımın tebliğ tarihi itibarı ile yürürlükte olan 2015 yılı SGK Eczane protokolü dönemine ait olduğu, ikinci fiilin gerçekleştiği ve bu fiile istinaden uygulanacak cezai şart ve fesih işleminin tebliğ tarihinin ise 07.06.2016 olduğu, bu tarihte 01.04.2016 tarihi itibarı ile SGK - TEB arasında yeni protokol imzalanmış olup cezalar aynı protokol dönemine isabet etmediğinden cezai şartın ilk tespit gibi uygulanması gerektiğinin kabulü gerekir. Buan göre; fesih cezasının uygulanamayacağı yönünde, ayrıca ilaç bedelinin iki katı tutarında ve ilaç bedeli olan 4.019,70 TL cezai şart uygulanması gerektiği yönünde kanaat içeren bilirkişi raopru esas alınarak hüküm kurulmasında bir isabetsizlik bulunmamaktadır....
