üzere tedavi ile ilişkili muhtemel ulaşım giderinin ise 450,00 TL olabileceği, kusur indirimi sonrası 135,00 TL olacağının tespit edildiği, tespit edilen ve hesaplanan verilere itibar edilebileceği anlaşılmış davacının belirlenen bedel kadar maddi zararının doğduğu anlaşılmıştır....
"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ DAVA : Davacı, kıdem tazminatı, ihbar tazminatı ile fazla mesai ücreti, yıllık izin ücreti, asgari geçim indirimi alacağı, hafta tatili ücreti ve genel tatil ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir. Yerel mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir....
Ücretle fiilen çalışanlara uygulanmak için getirilen asgari geçim indirimi, bir devlet üniversitesinde (hizmetli) memur olarak çalışan davacının bordrodaki net gelirine dahil olduğu halde, hükme esas alınan hesap bilirkişi raporunda davacının ... primine konu olan brüt ücretine aile yardımı (eş ve çocuk için) eklenmiş olduğundan, asgari geçim indirimi (AGİ) tutarının mükerrer hesaplamaya sebep olmaması için AGİ indirilmiş net asgari ücret tutarı üzerinden oran uygulandığı şeklindeki gerekçeyle, işleyecek dönem tazminat hesabı için davacının bordrodaki net geliri ile aldığı uzun süreli ve düzenli döner sermaye gelirinin toplamının asgari ücrete oranlaması yapılırken asgari geçim indiriminin dahil edildiği asgari ücret yerine, asgari geçim indiriminin dahil edilmediği asgari ücret esas alınarak davalı aleyhine fazla tazminata hükmedilmesi doğru olmayıp bozmayı gerektirmiştir....
Mahkemece, geminin .. tarihinde sökülmeye başlanıp .. tarihinde sökümünün bitmiş olması, 90 metre uzunluğundaki geminin söküm tarihi ilerledikçe küçüleceği ve işgal edeceği alanın küçüleceği bu sebeple söküm tarihine kadar tüm taşınmazın kullanılmamasının söz konusu olmayacağı göz önüne alındığında yapılan hesaplamadan Borçlar Kanunu 41 ve 43. maddeleri gereğince 1/3 oranında hakkaniyet indirimi yapılmak suretiyle davacının zararı ... TL olarak belirlenmiştir. Her ne kadar mahkemece taleple bağlılık ilkesi gereği ... TL'lik istemin tamamına karar verilmiş ise de, davada talep edilen bedel üzerinden hakkaniyet indirimi yapılması ve bulunacak bedele hükmedilmesi gerekirken, bilirkişi raporunda hesaplanan zarar miktarı üzerinden indirim yapılması usul ve yasaya uygun düşmediğinden kararın bozulması gerekmiştir....
Davalı vekili; % 5,1 maluliyet için ve hatır ile müterafik kusur indirimi yapılarak belirlenen 17.211,00 TL. tazminatı 09.03.2017'de ödediklerini ve sorumluluklarının son bulduğunu, tazminattan hatır ve müterafik kusur indirimi yapılması gerektiğini belirterek davanın reddini savunmuştur....
Davalı vekili istinafa cevap dilekçesinde özetle; müvekkili şirketin dava konusu aracın ithalatçısı olup, satış bedelini tahsil eden taraf olmaması itibari ile bedel indirimi, değer kaybı gibi mali yükümlülüklere ilişkin taleplerin müvekkili şirkete yöneltilemeyeceğini, Borçlar Kanun'undan doğan "ayıplı mal sorumluluğu"nun da ithalatçıya yöneltilemeyeceğini, bu nedenle kararın usul ve yasaya uygun olup, davacının istinaf talebinin reddine karar verilmesini talep etmiştir....
İlk derece mahkemesi; bilirkişi raporu doğrultusunda aracın kilometresinin değiştirildiği, aracın gizli ayıplı olduğu ve TBK'nın 219. maddesi gereğince satıcının bu gizli ayıptan sorumlu olduğu gerekçesiyle, davacının ödediği bedel ile rayiç bedel arasında çok fazla fark bulunmadığından sözleşmeden dönme ve bedel iadesi talebinin reddine, davacının ayıp nedeniyle bedel indirimi talebinin kabulü ile bilirkişi tarafından belirlenen tazminat bedeline hükmettiği, karara karşı davalı T3 davanın reddolunmasına rağmen avukatlık ücreti ve yargılama giderlerinin kendisine yüklendiğinden bahisle istinaf kanun yoluna başvurduğu anlaşılmıştır....
Tüketici bu durumda bedel iadesini de içeren sözleşmeden dönme, malın ayıpsız mislisiyle değiştirilmesi veya ayıp oranında bedel indirimi ya da ücretsiz onarım isteme haklarına sahiptir. Satıcı tüketicinin tercih ettiği bu talebi yerine getirmekle yükümlüdür." düzenlemesi bulunmaktadır....
nin yerleşmiş içtihatlarında bahsi geçtiği üzere nispi yönteme göre bedelde indirimi gerektirir ayıp bulunup bulunmadığı, ve önceki raporda bedelde indirimi gereken miktarla ilgili yapılan hesaplama yöntemine uygun olmakla birlikte tam olarak hangi ayıplar nedeniyle belirlendiği ve hangi tarihteki verilerin esas alındığı konusunda açıklık bulunmadığından, (nisbi yönteme göre ödenecek Bedel=taraflar arasındaki Kararlaştırılan Bedel(satış bedeli) x satış tarihi itibariyle Ayıplı Değer/(bölü) satış tarihi itibariyle Ayıpsız Bedel şeklinde orantı kurularak bulunan rakamın, satış bedelinden mahsubu ile bulunan miktar olup), bu hususta da yeniden değerlendirme yapılması (ve tarafların usuli kazanılmış haklarının da gözetilmesi) suretiyle hasıl olacak sonuca göre karar verilmesi gerektiğinden" gerekçesiyle ortadan kaldırılmıştır. Ortadan kaldırma kararı doğrultusunda servis raporları getirtilerek bilirkişiden ek rapor aldırılmıştır....
Bu nedenle ilk olarak zararla ilgili indirim sebepleri uygulanarak gerçek zarar belirlenecek (önce kusur indirimi, sonra yapılan ödemeler), sonra da tazminatın belirlenmesi için indirim nedenleri olan 6098 sayılı TBK’nın 51. maddesinde (mülga 818 sayılı BK'nun 43. maddesi) düzenlenen hatır taşıması indirimi ve 6098 sayılı TBK’nın 52. maddesinde (mülga 818 sayılı BK'nun 44. maddesi) düzenlenen müterafik kusur indirimi uygulanacaktır.Ayrıca hakim tazminattan mutlaka indirim yapmak zorunda değilse de, bunun dahi gerekçesini kararında tartışması ve nedenlerini göstermesi, indirim yapacak ise de Dairemizin uygulamalarına göre %20 oranında hatır taşıması indirimi ve %20 oranında müterafik kusur indirimi yapılması gerekmektedir. Somut olayda mahkemece, müterafik kusur nedeniyle indirim yapılmamış ve hatır taşıması indirimi de %15 oranında yapılmak suretiyle hüküm kurulmuştur....
