Davalı vekili istinafa cevap dilekçesinde ,davacının istinaf talebinin reddi gerektiğini, kaldı ki mahkeme kararı ile araç bakım giderinin davacıdan tahsiline karar verildiğini beyan etmiştir. 6100 sayılı HMK'nun 355 md gereğince, istinaf sebepleri ile sınırlı olarak yapılan incelemeye göre; Dava; ayıplı servis hizmetine dayalı olduğu ileri sürülen araç kiralama ücreti ile ödenen ceza bedeline dair zarar tahsiline yöneliktir. TMK'nun 6. maddesine göre; Kanunda aksine bir hüküm bulunmadıkça, taraflardan her biri, hakkını dayandırdığı olguların varlığını ispatla yükümlüdür....

D.İş dosyası ile tespit işlemi yaptırdıklarını, bilirkişi raporuna göre gizli ayıp bulunduğunu, bu parçaların tamir edilip tekrardan kullanılamayacağını, durumun derhal davacıya bildirildiğini, kalıpların da iade edilmemesi nedeniyle Konya CBS .... sor sayılı dosyası ile şirket yetkilileri hakkında suç duyurusunda bulunulduğunu, müvekkilince yapılan tüm çağrılara rağmen ayıplı olmadığı iddiası ile davacı firma tarafından iade alınmayan mallardaki ayıpların tespitine yönelik Ankara Batı .. Sulh Hukuk Mahkemesi'nin ... D.İş dosyası ile delil tespiti yaptırıldığını, imalatların yaklaşık %32'sinin ayıplı olduğunu, bu nedenle bu ayıplı ürünlerin tahsili yönünde yapılan icra takibine itiraz edildiğini, ayıplı ürünler nedeniyle ifa gereği gibi yerine getirilmediğinden taraflar arasındaki eser sözleşmesinden kaynaklanan bedel ödeme borcunun muaccel hale gelmediğini savunarak, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir....

GEREKÇE : Dava, faturadan kaynaklanan alacak davasıdır....

olduğu iddiasının ispata muhtaç olduğu, 112,5 kg 150 Denye 96 Flam 9080 Polyester 7020 Elastan Düz Örgü Boyalı Süprem kemer kumaşının enine çizgi hatası ve ana kumaşla renk uyumsuzluğu nedeniyle ayıplı olduğu, ayıpların kumaş imalatından kaynaklanan açık ayıp olduğu, 2.911 mt 150 Denye 480 Polyester 420 Elastan Kareli Baskılı Süprem kumaşın ortalama 2 metrede bir tekrarlayan enine çizgi hatası ile kumaş boyunca devam eden boyuna çizgi hataları nedeniyle ayıplı olduğu, kumaşta enine çizgi ve boyuna çizgi hatalarının kumaş imalatından kaynaklanan açık ayıp olduğu, davalının, ayıplı kumaşı kesmeden önce kontrol ettiği ve ayıplı olduğunu fark ettiğinden kumaşı kesmeden davacıya ayıp ihbarında bulunduğu; ayıplı kemer kumaşı ve kareli baskılı kumaşların piyasada ortalama %80 tenzilatla satılacağı; ayıplı kemer kumaşı ve kareli baskılı kumaşların davalıda kalması durumunda davalının zararının, (112,5 x 7,50 x 0,80) + (2.911 x 4,30 x 0,80) = 10,688,84 USD olduğu, icra takip tarihi itibariyle...

Asliye Ticaret Mahkemesince, "...Dava, tekne satışından kaynaklı itirazın iptali davasına ilişkin olup bu haliyle uyuşmazlık deniz ticaretine ilişkin olduğu, bu kapsamda deniz ticaretine ilişkin bir uyuşmazlıktan kaynaklanan eldeki bu davada asliye ticaret mahkemesi değil, deniz ihtisas mahkemesi görevli olacağı..." gerekçesiyle görevsizlik kararı verilmiştir. İstanbul 17. Asliye Ticaret Mahkemesi (Denizcilik İhtisas Mahkemesi Sıfatıyla) ise, "...Açıklanan nedenlerle, taraflar arasındaki ihtilaf Türk Borçlar Kanunu'nun 470. ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesinin ferisi niteliğindeki işlemden kaynaklandığından ve eldeki dosyada tarafların her ikisinin de tacir olduğu, uyuşmazlığın ticari işletmeleri ile ilgili hususlardan doğduğu da dikkate alınarak..." denilmek suretiyle karşı görevsizlik yönünde hüküm kurmuştur. TTK'nın 1352. Maddesinde deniz alacakları sayılmıştır....

gibi tanıtıp, ...... model araç fiyatına sattıklarını, müvekkilinin zararının giderilmemesi üzerine arabuluculuk bürosuna başvuru yaptıklarını, ancak anlaşmala ile sonuçlandığını ileri sürerek araç satışından beklenen fayda sağlanmadığından misli ile geri değiştirilmesine, olmadığı taktirde fazlaya dair talep hakları saklı kalmak üzere ..........

Dava konusu araç .... plakalı araç olup, davalı tarafından tedbiren saklanması talep edilen araç ise somut olarak belli olmadığı gibi dava konu aracın aynısından olması ifade edilmekle birlikte dava konusu değildir. Bu haliyle esasen dava konusu ve somut olmayan bir aracın yargılama sonuna kadar saklanması için davacıya yükümlülük yüklenemeyeceğinden Mahkemenin ihtiyati tedbir talebinin reddine dair kararında herhangi bir isabetsizlik bulunmamaktadır.HMK'nın 355. Maddesi uyarınca kamu düzenine aykırılık ve istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak yapılan istinaf incelemesi sonunda; ilk derece mahkemesi kararının usul ve esas yönünden hukuka uygun olduğu anlaşıldığından ihtiyati tedbir talep eden eden davacı vekilinin yerinde olmayan istinaf isteminin reddine karar vermek gerekmiştir....

Değerlendirme Dava, eser sözleşmesi niteliğinde araç tamirinden kaynaklanan ayıplı ifa sebebiyle başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir. İnceleme, 6100 sayılı HMK'nın 355. madde hükmü uyarınca istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak ve kamu düzenine aykırı hususların olup olmadığı gözetilerek duruşmasız olarak yapılmıştır....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Tüketici Mahkemesi Taraflar arasındaki alacak davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü. KARAR Davacı, 30.12.2011 tarihinde davalıdan satın almış olduğu 2012 model ...marka aracının kaputunun boyalı olduğu sökülüp takıldığını, servise götürdüğü 2.08.2012 tarihinde öğrendiğini, üretim hatasından kaynaklanan araçtaki bu ayıp nedeni ile aracın ayıpsız misli ile değişimi veya araç bedeli olan 38450,00 TL nin faizi ile davalıdan tahsiline karar verilmesini istemiştir. Davalı, davanın reddini dilemiştir....

bildirim yükümlülüğünü yerine getirdiğini, davacı tarafın iade faturalarını almamasının kötü niyetli olduğunu, karşı dava yönünden davacının ürettiği ayıplı ürünlerin tüketicilere satışından sonra ayakkabıların mağazalara iade edildiğini, mağazalar tarafından da davalıya iade edildiğini, ayıplı olan 1798 çiftin mevcut üretim gizli ayıpları sebebi ile tüketici tarafından davalı şirkete iade edilmesi nedeni ile şirketin büyük maddi zarara uğradığını, bu zararın değişik iş dosyası ile belirlendiğini belirterek asıl davanın reddine karşı davanın kabulü ile 10.000-TL tazminatın 24.03.2016 tarihli ihtarnamenin tebliğinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte tahsili ile birlikte ödenmesine karar verilmesini talep etmiştir....