YEREL MAHKEME KARARI :Denizli Tüketici Mahkemesinin 2019/772 Esas , 2020/707 karar sayılı 30/12/2020 tarihli kararı ile; "davacının davasının kabulü ile; davacının makul yönden seçimlik talebi bakımından tespit edilen satış bedelinden indirim tutarı olan 13.107,73- TL'nin muacceliyet tarihi olan 02/03/2019 tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine," şeklinde karar verilmiştir....
Ayıp ihbarının yapılması ise şekle bağlı olmadığından şahit ifadeleriyle de ayıp ihbarının yapıldığı ispatlanabilir. Herne kadar mahkemece ayıp ihbarının yapılmadığı kabul edilmiş ise de dinlenen şahitlerin ifadelerinden süresinde ayıp ihbarının yapıldığı anlaşıldığı gibi sözleşmenin garanti başlığı altında, makinaların imalât hatalarına karşı 1 yıl süreyle garantili olduğu belirtildiğinden ve dava da garanti süresi dolmadan açıldığından olayda ayıp ihbarının yapıldığının kabulü gereklidir. Yani davalının ayıp ihbarının yapılmadığına ilişkin savunmasına itibar olunamaz. Bu nedenle mahkemece işin esasına girilerek eserin kabul edildiği gözetilip, bedelden indirilmesi gereken miktar ve buna bağlı olarak geç teslim ve sözleşmedeki kapasitenin sağlanamamasından dolayı oluşan zarar ve ziyan BK’nın 360/2.maddesi doğrultusunda değerlendirilip karara bağlanmalıdır....
İSTİNAF SEBEPLERİ İstinaf eden-davalı vekili tarafından; Mahkemece ayıp oranında bedelde %15 indirim uygulanmasına karşın müvekkili aleyhine %20 icra inkar tazminatına karar verilmesinin hatalı olduğunu, ayıp oranının hatalı belirlendiğini, bilirkişi raporuna itiraz edilmesine karşın mahkemece yeni bir bilirkişi incelemesi yapılmaksızın eksik inceleme ile hüküm tesis edildiğini, İstinaf eden- davacı vekili tarafından; Davalı yanın müvekkilinden aldığı malı kullandığını, iade etmediğini, ayıplı olduğu iddia edilen 3225 adet lastiğin kabulünün gerçekleştirildiğini, tarafların ticari defter kayıtlarının birbiri ile uyumlu olduğunu ve davalı defterlerinin kendi aleyhinde delil teşkil ettiğini, müvekkilinin TTK’nın 1530. maddesi kapsamında işlemiş faiz alacağının da bulunduğunu, somut olayda indirim yapılması şartlarının oluşmadığını bildirerek başvurulmuştur....
Davacı, davalı yükleniciden satın aldığı taşınmaz ile ilgili proje kataloğunda pervanelerin yer almadığı halde pervanelerin projeye aykırı olarak yapıldığını ve çalıştırıldığında görüntü ve gürültü açısından evin rayiç değerini düşürdüğünü ileri sürerek ayıp oranında bedelde indirim yapılması istemiyle eldeki davayı açmıştır....
olmaması halinde ayıp oranında satış bedelinden indirim yapılmasına karar verilmesini talep etmiştir....
İNCELEME VE GEREKÇE:Dava, taraflar arasında imzalanan araç satım sözleşmesi neticesinde davacıya teslim edilen aracın ayıplı olduğu iddiasına dayalı açılan satılanı alıkoyup ayıp oranında bedelde indirim ve genel hükümlere göre tazminat isteminden ilişkindir....
Noterliği'nin ...tarih ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesi ile satış sözleşmesine konu iş makinesinin teslimi ile satış bedelinin ödenmesi noktasındaki seçimlik hakkını kullandığını, açtığı davada ayıp oranında satış bedelinden indirim talebinde bulunduğunu, bunun sebebinin iş makinesinin aradan geçen zaman zarfı içerisinde oldukça değer kazanması olduğunu, davacının iş makinesinin fiyatının artması ile birlikte aracı iade etmekten ve satış bedelini ödemekten geri durduğunu, sadece ayıp oranında bedelde indirim talebinde bulunduğunu, haksız çıkar sağlama amacında olduğunu, Mahkemece bedel iadesi mukabilinde iş makinesinin aynı şart ve koşullarda iadesine karar verilirse; mevcut aracın davacının uhdesinde bulunduğu süre boyunca çalışmasından kaynaklı yıpranma payı ve elde ettiği ve davalının yoksun kaldığı kazanç kaybı hususunda da yapılacak tespit ile birlikte iade bedelden takas ve mahsup isteminde bulunduklarını belirterek davanın reddine karar verilmesini, yargılama giderleri ve avukatlık...
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ : Mahkemece, toplanan delillere ve tüm dosya kapsamına göre, davacının ayıbı bildiğinin ve ayıp nedeniyle indirim yapıldığı hususlarının davalı tarafından ispat edilemediği, eksper raporunun dosyaya sunulamadığı, araçtaki motor arızasının gizli ayıp olduğunun bilirkişi raporu ile tespit edildiği gerekçesiyle davanın kabulü ile 13.515,72TL'nin dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalıdan tahsiline karar verilmiştir....
DELİLLER, DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: İstinaf kanun yolu başvurusuna konu edilen karar hakkında; HMK.nın 355. maddesindeki düzenleme uyarınca, istinaf dilekçesinde belirtilen nedenler ve kamu düzenine ilişkin aykırılık bulunup bulunmadığı yönü gözetilerek yapılan inceleme sonucunda, Dava; ayıp nedeniyle eser sözleşmesinden dönme, mümkün olmazsa ayıp oranında bedelde indirim istemine ilişkindir. İlk derece mahkemesi tarafından davanın reddine karar verildiği, verilen kararın davacı vekili tarafından istinaf edildiği görülmüştür. Taraflar arasında davacıya ait konutun ısı pompası ile yerden ısıtması, fan coil ile soğutulması işinin yapılması konusunda 22.03.2013 tarihli eser sözleşmesi yapıldığı, davacının iş sahibi, davalının ise yüklenici olduğu anlaşılmıştır....
Uyuşmazlık, davacının varlığını iddia ettiği metrekare eksikliğinin bulunup bulunmadığı, metrekare eksikliğine ilişkin ayıbın açık ayıp mı gizli ayıp mı olduğu, bu nedenle ödenen bedelden indirim yönündeki talebin yerinde olup olmadığı, manevi tazminat şartlarının oluşup oluşmadığı hususundadır. İlk derece mahkemesince, tarafların sunmuş oldukları deliller, sözleşme, belediyenin cevabi yazıları dosya arasına alınarak tarafların iddia ve savunmaları kapsamında bilirkişi incelemesi yaptırıldığı anlaşılmıştır. İlk derece mahkemesince, " ....Bilirkişi raporu ile de tespit edildiği gibi satılan konutun net alandan 12.37m2 brüt alandan ise 15.07 m2 daha küçük olması,bu m2 eksikliğinin sadece bir bölümde olmayıp konutun tümüne yayılmış olması göz önünde bulundurularak bu ayıbın ortalama bir tüketicinin basit bir muayene ile tespit edebileceği nitelikte bir ayıp olmadığı gizli ayıp niteliğinde olduğu anlaşılmıştır....
