İş sahibinin savunması, yapılan yazışma ve e-mailler, tanık beyanları, bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamı ile yüklenici tarafından kumaşların üretilerek iş sahibine teslim edildiği iş sahibince kumaşlarda tespit edilen ayıplarla ilgili süresi içerisinde ayıp ihbarında bulunulduğu ve yükleniciden ayıplarının giderilmesinin istendiği ve dava dışı alıcının talebi ile bluzların dikilerek yurtdışındaki müşterisine gönderildiği, yabancı firmanın 2502 adet bluzu ayıplı olduğu iddiası ile iade ettiği, yaptırılan bilirkişi incelemesine göre bluzlardan 1251 adedinde kumaş hatasının olduğu, kumaşın ayıplı imâl edilmiş olup açık ayıp niteliğinde olduğu tespit edilmiştir. Yaptırılan bilirkişi incelemesi ve hükme esas alınan bilirkişi raporundan 1251 adet bluzdaki kumaş ayıplarının eserin reddini gerektirecek nitelikte olmayıp bedel indirimini gerektirdiği anlaşılmaktadır....

Dava, satış sözleşmesinde ayıplı mal nedeniyle uğranılan zararın tazminine yöneliktir. Davacının plastik su borularını davalılardan ...Ltd. Şti.'nden satın aldığı, inşaatta kullandığı, bu boruları diğer davalı ....A.Ş.'nin ürettiği dava dosyasından anlaşılmaktadır. Davacının, dava tarihinde bu taşınmazı dava dışı ...'a sattığı belirlenmiştir. Davacı ayıplı mal nedeniyle uğradığı zararı, ayıplı maldan dolayı satıcının sorumluluğunu düzenleyen TBK. m. 219 v.d hükümlerine göre istemektedir. Mahkemece, TBK. m. 219 v.d maddelerinde düzenlenen hükümler uyarınca davacının aktif dava ehliyeti olup olmadığı, garanti süresi ve sorumluluk hususları, ayıbın niteliği,süresinde ayıp ihbarının yapılıp yapılmadığı incelenip gerekirse yeniden bilirkişi incelemesi yaptırılıp sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi doğru görülmemiş, mahkeme kararının bozulması gerekmiştir....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün davalı vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacı vek. Av.... ve davalı Şirket yetkilisi ..... ile vek. Av. ..y'ın gelmiş olmalarıyla duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. -KARAR- Davacı vekili, davalı tarafa 29.04.2004 tarihli fatura ile satılarak teslim edilen 33.960,20 USD karşılığı malların bedeli ödenmeyince ihtar çektiklerini ve icra takibine başladıklarını ileri sürerek davalının haksız itirazının iptalini talep ve dava etmiştir....

-K A R A R- Davacı vekili, taraflar arasında 24.09.2007 tarihinde akdedilen finansal kiralama sözleşmesi ile davalıdan filtre sistemi kiralandığını ve ödeme planı düzenlendiğini, ithal edilen malın ayıplı çıkması nedeniyle 11.08.2008 tarihinde sözleşmenin tadiline dair yeni bir sözleşme imzalandığını, tadil sözleşmesi ile malın ayıplı olduğu, malın satıcıya iadesi ile başka bir filtre sisteminin tesliminin kararlaştırıldığını, dava konusu malın tabi olduğu KDV oranının %1 iken %18’e yükseltildiği gerekçesiyle davalı tarafından yeni bir ödeme planı düzenleyip, aradaki fark için fatura düzenleyip, fark tutarı olan 25.046,00 Euro’nun ödenmesinin istendiğini, ancak 2008 yılında akdedilen sözleşmenin yeni bir sözleşme olmayıp, ayıplı mal nedeniyle düzenlenen tali sözleşme olup, KDV oranındaki artıştan müvekkilinin sorumlu tutulamayacağını belirterek, davacı yana 25.046,00 Euro borçlu olunmadığının tespitine karar verilmesini talep ve dava etmiştir....

Davacı vekili belirsiz alacak davası olarak ikame ettiği davasınındaki başlangıç değerini bilirkişi raporuna göre ıslah işlemi ile arttırmış, harcı da yeni oluşan değere göre ikmal etmiştir. GEREKÇE: Uyuşmazlığın konusunun Taraflar arasında ... İşlerinin malzeme ve işçilik olarak yapılması hususunda eser sözleşmesi akdedildiği, davalı tarafça sözleşme konusu edimlerini yerine getirilmeyip ayıplı ve eksik hizmet vermesi ve temerrüde düşülmesi nedeni ile sözleşmenin davacı tarafça haklı olarak feshedildiği iddiası ile davacı tarafın cezai şart ve eksik ve ayıplı ifa nedeni ile uğradığı maddi zarar alacağı olup olmadığı noktasında toplandığı görüldü. Tüm dosya kapsamına göre; davalı sözleşme konusu olan ... etabına ilişkin işleri süresinde bitiremediği, ... etaba ilişkin işlerin ise yapımına dahi başlamadığından, sözleşmenin 18 ve 25....

Madde Uyarınca Güvenli Elektronik İmza İle İmzalanmış Olup, 22. Madde Uyarınca Da Islak İmza İle İmzalanmayacaktır."...

Davalı vekili, davacının teslim ettiği tekstil ürünlerinin ayıplı olduğunu bu nedenle de, iade faturası ile davacıya geri gönderildiğini ancak sevk irsaliyesi yazılmadığını, ayıp ihbarının süresinde yapıldığını davacının haksız takibe geçtiğini öne sürerek davanın reddi ile %40 tazminata karar verilmesini istemiştir. Mahkemece, yapılan yargılama sonucunda taraflar arasındaki ticari ilişki nedeni ile davacı tarafından davalıya çeşitli tekstil ürünleri satılıp teslim edildiği uyuşmazlığın davalının malların ayıplı olduğu iddiası ile düzenlediği iade faturasından kaynaklandığı, ancak ayıp ihbarının kanuni süresi içinde yapılmadığı gibi ayıplı malların davacının elinde olduğu hususunun da ispatlanamadığı gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne karar verilmiş, hüküm davalı vekilince temyiz edilmiştir....

Öncelikle mahkemece taraflardan sözleşme aslı istenerek, sonradan el ile şerh düşülen bölüm ve bu bölümdeki paraflar da değerlendirilerek ve ayrıca var ise sözleşmenin eki niteliğindeki teknik resim istenerek sözleşmenin niteliğinin belirlenmesi gerekmektedir. Sözleşmenin nitelikli bir satım sözleşmesi mi yoksa bir eser sözleşmesi mi olduğu hususu belirlendikten sonra sözleşmenin kapsamı belirlenerek mahallinde yapılacak keşif sonrasında düzenlenecek bilirkişi raporu ile sözleşme konusunun ayıplı olup olmadığı, ayıplı ise ayıbın niteliği belirlenmelidir. Davalı yanca ayıp iddiası kabul edilmemekle birlikte ayıp ihbarının süresinde yapılmadığı savunulmasında bulunulmuştur. Mahkemece karar yerinde bu husus yeterince tartışılmamıştır. Ayıp ihbar sürelerine riayet edilip edilmediği, ayıp ihbarının ispatı ile ilgili olarak yukarıda ifade edilen sözleşmenin niteliğinin tespit edilmesi son derece önem arz etmektedir....

KARAR Davacı, davalıdan ikinci el bir otomobil satın aldığını, noterde satış gerçekleştikten sonra araca kasko yaptırmak istediğinde aracın ağır hasarlı olarak tramer kaydının bulunduğunu öğrendiğini, davalıya ayıp ihbarında bulunduğunu ileri sürerek satış sözleşmesinin iptali ile ayıplı mala ödediği 23.000,00 TL'nin davalıdan tahsiline karar verilmesini istemiştir. Davalı, davanın reddini dilemiştir....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Tarih ve numarası yukarıda Yazılı hükmün incelenmesi sırasında Özel Daireler arasında meydana gelen görev uyuşmazlığının giderilmesi istenilmekle, 2797 sayılı Yasa uyarınca toplanan Başkanlar Kurulu'nca dairelerin görevsizlik kararlarıyla dava dosyası incelenerek gereği görüşüldü: Uyuşmazlık tacirler arasındaki ayıplı mallar nedeni ile sözleşmenin feshi istemine ilişkindir. Uyuşmazlığın ve karar veren mahkemenin niteliği itibariyle hükmün temyiz inceleme görevi 19. Hukuk Dairesine aittir. SONUÇ : 19. Hukuk Dairesinin görevsizlik kararının KALDIRILMASINA, dosyanın bu daireye gönderilmesine, 29.06.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi...