Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünün 08.03.2013 tarihli işlem ile tahakkuk ettirilen 7.223,21 TL fark prim borcunun 3.104,14 TL'lik kısmının İPTALİ ile, prim fark tutarı olarak hesaplanan 4.119,07 TL'nin tahsil tarihine kadar işleyecek gecikme zammı ve faizi ile birlikte ödenmesine karar verilmiştir....

"İçtihat Metni" Mahkemesi :Asliye Hukuk (İş) Mahkemesi Dava, Kurumca resen tahakkuk ettirilen fark işçilik nedeniyle prim ve gecikme zammı borcunun iptali ile prim borcu olmadığının tespitine karar verilmesini talep etmiştir. Mahkemece, davanın reddine karar verilmiştir. Hükmün, davacı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hâkimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kâğıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi. Dava konusuna ilişkin olarak öncelikle belirtilmelidir ki; çeşitli tarihlerde Kurumca çıkarılan genelge ve genel tebliğlere ekli listelerde asgari işçilik oranları belirlendiğinden, işin yapıldığı dönemde yürürlükteki asgari işçilik oranlarının dikkate alınması gerekir....

Fark işçilik tutarına %34 prim oranının uygulanması ile Kontek Ltd.Şti.nden tahsili gereken prim aslı tutarı;17.686,85 X %34 = 6.013,53 TL'dir. 6.013,53 TL prim aslı borç tutarından, davacıların her birinin borçlu şirketteki ortaklık hisse oranlarına göre sorumlu oldukları prim aslı tutarı; ... : 6.013,53 X %50 = 3.006,76 TL, ... :6.013,53 X %30 = 1.804,06 TL'dir. Davalı kurumca tahakkuk ettirilip 2004/Aralık ayına mal edilen fark prim aslına mahsuben her bir davacı tarafından yapılan ödeme tutarları ve ödeme tarihleri; ... : 69.380,92 TL ödeme 31.08.2018, ... : 73.380,00 TL ödeme 07.01.2010 şeklindedir. Davacı ... ...'in sorumlu oluğu 1.804,06 TL prim aslının 2004/Aralık ile 07.01.2010 ödeme tarihi arasındaki süreye ilişkin gecikme zammı tutarı;1.804.06 X %89,82 = 1.620,41 TL, prim aslı ve gecikme zammı dahil toplam borcu; 1.804.06 + 1.620,41 = 3.424,47 TL olup ödediği 73.380,00 TL'den mahsubu ile yersiz ödenen ve...'...

Dava dilekçesine konu iddia ve istemler hakkında yöntemince bir araştırma yapılmadan Kurum müfettişi tarafından hazırlanan raporun ve bu rapora istinaden Kurumca yapılan prim ve gecikme zammı tahakkuku işlemlerinin yasal mevzuata aykırı ve hatalı olduğu yönünde sağlıklı bir tespit yapılamaz. 506 sayılı Yasa'nın 130.maddesinde belirtildiği üzere işin yürütülmesi için gerekli olan asgari işçilik miktarının belirlenmesi titiz bir araştırma ve inceleme gerektirdiği gibi Kurumun eksik işçiliğe dayalı re'sen prim ve gecikme zammı tahakkuku işlemine karşı itiraz ve dava yolu öngörüldüğüne göre mahkemenin önüne gelen uyuşmazlığı yeterli ve gerekli bir araştırma ile tereddüte yer bırakmayacak biçimde sağlıklı bir çözüme kavuşturması gerekir. Aksi hal Kurumun yaptığı işlemlerin peşinen doğru veya yanlış olduğunun kabulü anlamına gelir ki bu yorum Kurum işlemlerine karşı itiraz ve dava yolu imkanı veren Kunun'un özüne ve hukuk Devleti anlayışına ters düşer....

Şahinbey Sosyal Güvenlik Merkezi tarafından, söz konusu işe ait işçilik ücreti oranının 23/07/2015 tarihli ve 29423 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan T3 İşçilik Tespit Komisyonunca Belirlenen Çeşitli İş Kollarına Ait Asgari İşçilik Oranlarını Gösterir Tebliğde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ'de yer almadığının tespit edilerek, Sigorta Primleri Genel Müdürlüğü Asgari İşçilik Daire Başkanlığı'ndan bu işle ilgili uygulanabilecek işçilik oranının tespitinin talep edildiği, T3 Sigorta Primleri Genel Müdürlüğü Asgari İşçilik Daire Başkanlığı'nın 12/12/2018 tarih ve E.16991959 sayılı işlemi ile, davacı şirkete ait 1093938 sicil numaralı iş yerinin asgari işçilik oranının belirlenmesi adına Asgari İşçilik Tespit Komisyonu tarafından alınan 12/12/2018 tarih ve 3815 sayılı karar uyarınca işçilik oranının % 8,47 olarak belirlendiğinin bildirildiği, bu oran üzerinden hesaplanan 23.378,36 TL fark prim borcu aslı ve 20.636,67 TL gecikme zammı olmak üzere toplam 44.015,03 TL'nin davacı şirket tarafından...

Hükmün, taraflar avukatlarınca temyiz edilmesi üzerine, temyiz isteklerinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hâkimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kâğıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi. 1-) Dosyadaki yazılara, toplanan delillere ve hükmün dayandığı gerektirici sebeplere göre, davacı vekilinin temyiz itirazlarının reddi gerekir. 2-) Davalı Kurum vekilinin temyiz itirazları yönünden; Davacı işverene ait olup bünyesinde 96 yatak, 47 oda, 60 kişilik lokanta, sauna, yüzme havuzu, toplantı odasını barındıran otel işyerinde davalı Kurumca yapılan inceleme sonrasında düzenlenen rapora ve gerçekleştirilen asgari işçilik uygulamasına dayanılarak 2003 – 2005 dönemi yönünden bildirim dışı (fark) işçilik tutarı belirlenip buna göre sigorta prim ve gecikme zammı borcu tahakkuk ettirildiği, Kuruma yapılan itirazın reddedilmesi üzerine işbu davanın açıldığı, mahkemece yapılan yargılamada davanın kabulüne ilişkin verilen ilk kararın...

Mahkemesi Davacı, yersiz ödenen prim ve gecikme zammı borcunun geri alımı istemine karar verilmesini istemiştir. Mahkeme, ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kabulüne karar vermiştir. Hükmün, davalı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tesbit edildi. K A R A R 1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillere, hükmün dayandığı gerektirici nedenlere göre davalı Kurumun aşağıdaki bendin kapsamı dışındaki diğer temyiz itirazlarının reddine, 2-Dava, yersiz ödenen prim ve gecikme zammı borcunun geri alımı (istirdatı) istemine ilişkindir. Mahkemece, davanın kabulüne karar verilmiştir....

İşte bu durumun önüne geçilebilmesi için koşulları oluştuğunda Sosyal Güvenlik Kurumuna yükümlülüğünü yerine getirmeyen işverene yönelik olarak asgari işçilik uygulaması ile resen belge düzenleme ve prim tahakkuk etme yetkisi tanınmıştır. Asgari işçilik uygulaması işverenin emsaline, yapılan işin nitelik, kapsam ve kapasitesine göre işin yürütülmesi için gerekli olan sigortalı sayısının, çalışma süresinin veya prime esas kazanç tutarının altında bildirimde bulunduğunun Kurumca saptanması halinde yapılan işin niteliği, bünyesinde kullanılan teknoloji, işyerinin büyüklüğü, benzer işletmelerde çalıştırılan işçi sayısı, ilgili meslek veya kamu kuruluşlarının görüşü gibi unsurlar dikkate alınarak işin yürütülmesi için gerekli olan asgari işçilik miktarının belirlenmesi için yapılan araştırma ve incelemedir (Öztürk, S.: İnşaat ve İhale Konusu İşlerde Asgari İşçilik Uygulaması, Ankara 2013, s. 29)....

Bu araştırma sonucunda yeterli işçiliğin bildirilmemiş olduğu anlaşılırsa, eksik bildirilen işçilik tutarı üzerinden hesaplanan prim tutarı, 89 uncu madde gereği hesaplanacak gecikme cezası ve gecikme zammı ile birlikte bir ay içinde ödenmek üzere işverene tebliğ edilir. Tebliğ edilen prim ve gecikme cezası ve gecikme zammının ödendiği veya ödeneceğinin işveren tarafından yazılı olarak taahhüt edilmesi halinde borç kesinleşir. Kuruma verilecek taahhütnamede üstlenilen ödeme yükümlülüğünün yerine getirilmemesi halinde, işveren hakkında 88 inci ve 89 uncu maddeler uyarınca işlem yapılır....

Ancak, ihaleli işlerde bölümler halinde keşif özetine bağlanmış farklı ihale konuları varsa, her biri için listede belirlenen asgari işçilik oranının esas alınması gerektiği kabul edilmelidir. 12.05.2010 tarihinde yürürlüğe giren ve 5510 sayılı Yasaya dayalı olarak çıkartılmış yeni Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliğinde de benzer hükümler öngörülmüş olup, 110. vd maddelerinde ihaleli işlerde asgari işçilik uygulaması yapılırken, ihale konusu işlerde kesin kabulün ya da geçici kabulün noksansız yapıldığı tarihe kadar Kuruma bildirilmiş olan işçilik miktarının dikkate alınacağı, ilgili Kurum ünitesince ihale konusu işlerde yapılan araştırma sonucunda tespit edilen ve Kuruma bildirilmediği anlaşılan asgari işçilik miktarı üzerinden hesaplanan prim tutarının, aksine bir tespit olmaması hâlinde, ihale konusu işin faaliyet süresinin son ayına mal edilerek tahakkuk ettirilmek suretiyle gecikme cezası ve gecikme zammı ile birlikte ödenmek üzere işverene tebliğ olunacağı ve bu tebliğden sonra...