Mahkemece, adi ortaklığın haklı sebeple feshi ve tasfiyesine karar verilmiş, TBK’unun 644/2-3.maddesi gereğince tasfiye memuru (görevlisi) atanmış ve tasfiye memurunun ücreti ile ödenme şekli belirlenmiştir. Hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir. Davada, adi ortaklığın feshi ile bu ortaklığın feshinden davacının payına düşen kısım ile davacıya ödenmeyen kar payının belirlenip davalıdan tahsili istenmiştir. Taraflar arasındaki ortaklığın fiilen son bulduğu uyuşmazlık konusu değildir. Ortaklık son bulduğuna göre tasfiyenin de mahkemece bizzat yaptırılması gerekir. Ortaklığın feshi ile ortaklığın tasfiyesi ayrı ayrı hukuki işlemlerdir. Tasfiye, ortaklığın bütün malvarlığının belirlenip, ortakların birbirleri ile alacak verecek ve ortaklıktan doğan tüm ilişkilerinin kesilmesi yoluyla ortaklığın sonlandırılması, malların paylaşılması ya da satış yoluyla elden çıkarılmasıdır....
gerekirken aksi düşünce ile adi ortaklığın feshine ve tasfiyesine karar verilmesi hukuka ve yasaya aykırı olduğunu, T.B.K. 643....
Noterliği'nin 20.05.2019 tarih ve 12112 yev nolu fesihnamesi ile sözkonusu alacağın temliki sözleşmesinin feshedildiğinin anlaşıldığı, alacağın temliki sözleşmesinin geçerli olması için yazılı yapılmasının yeterli olduğu ve alacak üzerindeki tasarruf yetkisi temlik alana geçmiş ise de sözleşmenin feshedilmesi ya da tekrar temlik sözleşmesi yapılmasına engel bir yasal düzenleme bulunmadığı, alacağın temliki işlemi yapıldığı anda hüküm ifade eden işlemlerden olduğundan temlik sözleşmesinin feshinin yeni bir alacağın temliki sözleşmesi olduğu, bu nedenle noterde yapılan fesihnamenin temlik eden ile lehine temlik edilenin vekilleri/yetkilisinin birlikte imza attıkları görülmekle alacağın devri sözleşmesinin feshinin geriye temlik işlemi olarak kabul edileceği, buna göre davalı tarafça fatura konusu alışverişin ve borcun kabulü karşısında borcun ödendiği hususunda ispat yükü üzerinde olan davalının borcu ödediğini yasal kanıtlarla kanıtlayamaması nedeniyle icra takibine yapılan itirazın iptaline...
davalıdan alınarak müvekkile verilmesine, adi ortaklığın feshine ve feshedilen adi ortaklığın heyetinizce tasfiye edilmesine, sermaye payının iadesine ve yargılama gider- leriyle vekalet ücretinin davalıya yüklenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.Dava dilekçesi 09/04/2021 tarihinde davalıya tebliğ edilmiş olup henüz cevap dilek- çesi sunulmamış, ön inceleme yapılmamıştır.İlk Derece Mahkemesince: "Dava, adi ortaklığın feshi ve tasfiyesi, kar payının tespiti ile ödenmesi, sermaye payı ile ortaklığa ödenen bedellerin iadesi talebine ilişkin olup davacının temsil ve yönetim yetkisinin kötüye kullanıldığı iddia- larının ve davacının talep ettiği alacağın yargılamaya muhtaç olduğu, bu aşamada sunulan deliller kapsamında bu hususta mahkememizde kanaat oluşmadığı ve davalı üzerine kayıtlı mallar ile üçüncü kişilerde bulunan hak ve alacaklarının dava konusu olmadığı, ihtiyati tedbirin ancak dava konusu hakkında verilebileceği "gerekçesiyle " ortaklığın temsil ve yönetiminin kayyıma...
Bir tanımlama yapmak gerekirse, alacağın temliki; alacaklı (yüklenici) ile onu devralan üçüncü kişi (davacı) arasında borçlunun (arsa sahiplerinin) rızasını gerektirmeden yapılabilen ve sadece kazandırıcı bir tasarruf işlemi niteliği taşıyan şekle bağlı bir akittir. Kuşkusuz, yüklenicinin yaptığı temlik işleminin hüküm ve sonuç doğurması temlik işleminin konusu olan alacağın gerçek bir alacak olmasına bağlıdır. Alacağın temlik edildiği üçüncü kişi ancak bu gibi durumlarda temlik işleminden yararlanarak bu hakkını arsa sahibine karşı da ileri sürebilir hale gelir. Zira, alacağı devralan kişi, evvelki alacaklının yerine geçer ve borçludan ifayı istemek gerektiğinde de borçluyu ifaya zorlamak artık onun hakkı olur....
San.ve Alışveriş Merkezi Adi Ort.... ve Ort....Şb. aralarındaki itirazın iptali davası hakkında ... Sulh Hukuk Mahkemesi’nden verilen 20.04.2005 gün ve 964-437 sayılı hükmün davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşuldu. - K A R A R - Dava, ... Tekstil San.ve Alışveriş Merkezleri Adi Ortaklığı ... ve Ortakları aleyhine açılmıştır. Mahkemece, davanın kısmen kabulüne dair verilen karar adi ortaklığın ortaklarından olduğu belirtilen ... tarafından temyiz edilmiştir. Adi ortaklığın tüzel kişiliği yoktur. Ortaklar davada mecburi dava arkadaşı durumundadır. O halde hükmün tüm ortaklara tebliği ve diğer ortakların hükmü temyiz eden ...’in temyizine muvafakat edip etmediklerinin saptanması gerekmektedir. Zira, ...’in hükmü tek başına temyiz yetkisi bulunmamaktadır. Mahkemece bu noksanlıklar giderildikten sonra yeniden gönderilmek üzere dosyanın mahalline GERİ ÇEVRİLMESİNE, 23.05.2006 gününde oybirliğiyle karar verildi....
Davalı vekili istinaf dilekçesinde özetle, mahkemece verilen kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu, haksız davanın reddine karar verilmesi gerektiğini, davaya konu taşınmazın davacıya teslim edildiğini, mahkeme tarafından feshin geçerli olması halinde takdir edilen dönme tazminatı ve sair hesaplamaların yasa ve taraflar arasındaki sözleşme hükümlerine aykırılık teşkil ettiğini, tazminat hesabının eksik ve hatalı değerlendirildiğini, sözleşmeye göre her koşulda yüzde 5'inden az olmamak kaydıyla davacının ödeme yapması gerektiğini, alacağın likit olmadığını, mahkemece bilirkişi raporlarının karar gerekçesinde değerlendirilmediğini, kararın kaldırılarak davanın reddine karar verilmesini talep ederek kararı istinaf etmiştir. GEREKÇE: Dava, taraflar arasındaki adi taşınmaz satış vaadi ve alacağın temliki sözleşmesinin feshi nedeniyle bedel iadesi için başlatılan icra takibine davalının itirazı üzerine açılan itirazın iptali talebine ilişkindir....
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE KANAAT : Dava, ---sözleşmesi nedeniyle verilen hizmet bedelinin ödenmediği iddiasıyla başlatılan icra takibine itirazın iptali istemine ilişkindir. Davalı ...--- Taraf ehliyeti bir davada taraf olabilme yeteneğini ifade eder. Taraf ehliyeti, ---- medeni haklardan yararlanma ehliyetinin usul hukukunda büründüğü şekil olarak anlaşılmalıdır. Buna göre medeni haklardan yararlanma ehliyeti bulunan her gerçek yada tüzel kişi davada taraf ehliyetine sahip kabul edilmelidir. 6098 sayılı TBK 620 vd.maddelerinde düzenlenen adi ortaklığın taraf ehliyeti yoktur. Bu nedenle adi ortaklığa ilişkin davalarda, adi ortaklığı oluşturan kişilerin taraf olarak hep birlikte hareket etmeleri gerekir. Adi ortaklık tarafından açılacak davaların iştirak halinde mülkiyet hükümleri gereği bütün ortaklar tarafından birlikte açılması gerekir. Adi ortaklığa karşı açılacak davaların ise adi ortaklığın bütün ortaklarına karşı açılması gerekmektedir....
Noterliği'nce düzenlenen 17/03/2017 tarihli 7672 yevmiye nolu Adi Ortaklık Sözleşmesinin FESHİNE ve adi ortaklığın tasfiyesine, 2- Karşı davanın KABULÜ İLE, 20/07/2016 tarihli Adi Ortaklık Sözleşmesinin FESHİNE ve adi ortaklığın tasfiyesine, 17/03/2017 tarihli ve 20/07/2016 tarihli Adi Ortaklık Sözleşmelerinin feshi sebebiyle, 77.637,09 TL alacağın 5.000,00 TL'sinin karşı dava tarihi olan 16/01/2019 tarihinden, bakiyesinin ıslah tarihi olan 29/03/2021 tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davacı- karşı davalıdan alınarak, davalı- karşı davacıya verilmesine karar verilmiştir. Mahkemece verilen kararı,davacı- karşı davalı vekili istinaf etmiştir....
İNCELEME VE GEREKÇE: Dava hukuki niteliği itibariyle,-----icra takibine davalının yapmış olduğu itirazın İİK 67 maddesi gereğince iptali ile icra inkar tazminatı isteminden ibarettir. İİK. mad. 67/I -III, V‟de düzenlenmiş bulunan itirazın iptali davası, borçlunun itirazının hükümsüz kılınarak, itiraz ile duran ilâmsız takibe konu olan alacağın varlığının saptanarak, icra takibinin devam etmesini (ve bu suretle, takip konusu alacağın borçludan alınmasını) sağlamak amacı ile açılır. İtirazın iptali davası açılabilmesi için; a) Yetkili icra dairesinde yapılmış geçerli bir ilamsız icra takibi bulunmalıdır. İtirazın iptal davası, icra takibi ile bağlantılı olduğundan, davalı aleyhine yapılmış geçerli bir icra takibi bulunmadıkça, itirazın iptali davası dinlenmez. Yetkili icra dairesinde yapılmış usulüne uygun bir icra takibi bulunmadıkça, itirazın iptali davası açılamaz....
