"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :İcra Hukuk Mahkemesi DAVA TÜRÜ : İtirazın kaldırılması ve tahliye İcra mahkemesince verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı karar, davalı ... tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü. Dava, kiralananın tahliyesi ile davalı kefil ...'ın icra takibine yapmış olduğu itirazın kaldırılması istemine ilişkindir. Mahkemece, davalı ...'nin kiralanandan tahliyesine, kefil ...'ın 4.734,44 TL'nin tahsili için yapılan icra takibine yapmış olduğu itirazın kaldırılmasına karar verilmiş, hüküm davalılardan kefil ... tarafından itirazın kaldırılmasına yönelik olarak temyiz edilmiştir. 6100 sayılı HMK.ya 6217 Sayılı Kanunla eklenen geçici 3.madde hükmü gözetilerek HUMK.nın 14.7.2004 tarih, 5219 sayılı kanunla değişik 427.maddesi ve Yargıtay Hukuk Genel Kurulu’nun 2.3.2005 tarih ve 9-82 esas ve 126 karar sayılı ilamı uyarınca temyiz konusu alacak hüküm tarihinde 4.870....
Genel haciz yolundakinden farklı olarak burada itirazın kaldırılması için icra mahkemesine değil, ticaret mahkemesine başvurularak itirazın kaldırılması talep edilebilmektedir .Bu halde alcaklı , borçluya karşı açacağı iflas davasında öncelikle itirazın kaldırılması ve ondan sonra borçlunun iflasına karar verilmesini talep eder. Alacaklının iflas davası açma hakkı ödeme emrinin borçluya tebliğinden itibaren 1 yıl sonra İİK 156. Madde uyarınca düşer.Ticaret mahkemesi yapacağı inceleme sonucunda, davacının alacağını mevcut olduğunu tespit eder ise borçlunun itirazın kesin olarak kaldırılmasına karar verir.İtirazın kaldırılmasına karar veren mahkeme aynı zamanda depo kararı vererek borçlunun 7 gün içinde icra veznesine depo edeceği miktarı belirler....
Buna karşılık elinde İcra ve İflas Kanununun 68-68a’da sayılan belgelerden biri olan alacaklı, itirazın iptali için aynı Kanunun 67. maddesi gereğince bir yıl içinde genel mahkemede dava açmak ya da 68-68a maddesi gereğince altı ay içinde itirazın kaldırılması için icra mahkemesine başvurmak hususunda bir seçimlik hakka sahiptir. İtirazın iptali davasında görevli mahkeme, genel hükümlere göre belirlenir....
Mahkeme, genel hükümlere göre yapacağı inceleme sonucunda, davacının alacağının mevcut olduğunu tespit eder ve borçlunun itiraz ve defilerini yerinde bulmazsa, yani borçlunun borçlu olduğu kanısına varırsa borçlunun itirazının kesin olarak kaldırılmasına karar verir. Buradaki İtirazın kaldırılması kararı bir ara karardır. ( Prof.Dr.Baki Kuru, İcra ve İflas Hukuku, Cilt 3.sayfa ,2672 vd , 1993 baskı ). Bu nedenle yalnız başına istinaf edilemez....
Her ne kadar dava itirazın kaldırılması olarak açılmış ise de , itirazın kaldırılması kesin hüküm teşkil etmeyeceğinden İİK 'nın 68/7 son maddesi gereğince genel yetkili mahkemede görülen tespit davalarının ; davacının itirazın kaldırılması davasından daha önce açıldığını dosya kapsamında sabit olmakla genel yetkili mahkemenin verdiği karar icra hukuk mahkemesi kararına müessir olduğundan davanın HMK 165 maddesine göre bekletici mesele olması gerektiğinin kaçınılmaz olduğunu, İİK'nun 269/c maddesinin tüm hükümlerinin yerel mahkeme tarafından değerlendirilmediğini, Borçlunun akdi reddetmeyip kiranın ödendiğini veya sair bir sebeple istenemiyeceğini bildirerek itiraz etmiş veya takas istemişse, itiraz sebeplerini ve isteğini noterlikçe re’sen tanzim veya imzası tasdik edilmiş veya alacaklı tarafından ikrar olunmuş bir belge yahut resmi dairelerin veya yetkili makamların yetkileri dahilinde ve usulüne göre verdikleri bir makbuz veya vesika ile ispat etmeğe mecburdur." madde hükmü hukuka...
İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ Davalı -borçlular vekili istinaf dilekçesinde özetle ; zamaaşımına uğramış çek sebebiyle kambiyo hakkından doğan haklar yitirilmiş olduğundan itirazın kesin olarak kaldırılması talep edilemeyeceği gibi böyle bir senedin adi senede dahi dönüşmeyeceğini, davacının hükmünü yitirmiş çeklere dayalı olarak açtığı itirazın kaldırılması davasının usul ve yasaya aykırı olduğunu beyanla; haksız ve yasal dayanaktan yoksun davanın reddine karar verilmesini talep etmişlerdir....
Mahkemece, davanın itirazın kaldırılması davası olarak açıldığı İİK.nun 68. maddesi uyarınca davanın İcra Hukuk Mahkemesi'nde görülmesi gerektiği gerekçesiyle mahkemenin görevsizliğine, dosyanın Kastamonu İcra Hukuk Mahkemesi’ne gönderilmesine karar verilmiş, hüküm davacı vekilince temyiz edilmiştir. HUMK.nun 76. maddesine göre hakim re’sen ... Kanunları uyarınca hüküm verir. Maddi vakıaları ... sürüp kanıtlamak taraflara, hukuki nitelendirme hakime aittir. Hakim tarafların vasıflandırması ile bağlı değildir. Dava dilekçesi içeriğine göre, davacının itirazla ... takibin devamını amaçladığı ve davasını genel mahkemede açtığı gözetildiğinde davanın İİK.nun 67. maddesinde düzenlenen itirazın iptali davası olarak nitelendirilmesi ve işin esası incelenip taraf delilleri toplandıktan sonra uygun sonuç dairesinde bir karar verilmesi gerekirken davanın yorumunda yanılgıya düşülerek görev yönünden reddi doğru görülmemiştir....
O halde; mahkemece, HMK'nun 6. maddesi gerecince takibin, borçlunun yerleşim yeri olan Gebze' de yapılması gerektiği gerekçesi ile yetkiye itirazın kaldırılması isteminin reddine karar verilmesi gerekirken, yazılı gerekçe ile istemin kabulü yönünde hüküm tesisi isabetli olmadığından, davalı borçlu tarafın istinaf başvurusunun kabulü ile HMK'nun 353/1- b-2 maddesi gereğince ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına, hüküm kurulması yeniden yargılama yapılmasını da gerektirmediğinden, yetki itirazının kesin olarak kaldırılması isteminin reddine, borca yönelik itirazın kesin olarak kaldırılması istemi konusuz kaldığından bu hususta karar verilmesine yer olmadığına, yasal şartları oluşmadığından tazminat taleplerinin reddine, oy birliği ile karar verilmiştir....
İİK'nın 275. maddesinde ise "İtiraz vukuunda kiralayan icra mahkemesinden itirazın kaldırılmasını isteyebilir. Tahliye talebi noterlikçe res'en tanzim veya tarih ve imzası tasdik edilmiş yahut ikrar olunmuş bir mukaveleye müstenit olup da kiracı kiranın yenilendiğine veya uzatıldığına dair aynı kuvvet ve mahiyette bir vesika gösteremezse itiraz kaldırılır. Aksi takdirde itirazın kaldırılması talebi reddolunur. İtirazın kaldırılması üzerine tahliye ve teslim icra edildikten veya kaldırılma talebi reddolunduktan sonra kiracının veya kiralayanın umumi hükümlere göre mahkemeye müracaat hakları saklıdır. '' düzenlemesi bulunmaktadır. Taahhüt nedeniyle açılacak tahliye davasının taahhüt edilen tarihten başlayarak bir (1) ay içinde açılması veya bu süre içinde taahhüde dayalı olarak icra takibi yapılmış olması gerekir. Bu süre içerisinde yapılan icra takibi süreyi koruyacağından bir ay geçtikten sonra da dava açılabilir....
CEVAP: Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Davacı vekilinin itirazının kaldırılması davasını süresi dolduktan sonra açtığını, dolayısıyla itirazın kaldırılması için gerekli zaman aşımı ve hak düşürücü sürenin dolduğunu, bu yüzden itiraz ettiklerini, itirazın kaldırılması prosedürünün İİK Md 68- 70 de düzenlendiğini, alacaklının ancak madde 68- 68/A da ki belgelerden birine dayanması halinde İcra Mahkemesinden itirazın kaldırılmasını isteyebileceğini, alacaklıya itirazın kesin olarak kaldırılması yetkisini veren belgelerin İİK Md 68 de birer birer sayıldığını, bu davaya dayanak teşkil eden faturalar ve belgelerin itirazın kaldırılması için mahkemeye başvurulabilecek belgelerden olmadığını beyan ederek, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI; Mahkemece, Erdemli İcra Müdürlüğü"nün 2019/2867 Esas sayılı dosyası incelendiğinde davacının takip talebine eklediği ve takibin dayanağı olan belgelerin fatura olduğu, faturanın da İİK'nın 68....
