İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ Davacı vekili tarafından süresi içinde verilen istinaf dilekçesinde özetle; resmi belge olan kaza tesbit tutanağında 34- 06- 14650 plakalı aracın ZMMS poliçesi tespit edilemediğinin yazıldığını yine Sigorta Tahkim Komisyonu 2018.E.45653,K-2018/65190 nolu dosyasında da aracın ZMMS poliçesi olup oladığına dair bir inceleme yapılmadığını, müvekkilinin resmi belgelerde ZMMS poliçesi olmadığı için bu ödemeyi yaptığını, itirazın iptali davası açıldığından aracın ZMMS poliçesi olduğundan haberi olunmadığını, ZMMS poliçesi itirazın iptali davası sırasındaki araştırmada ortaya çıktığını, resmi belgelerde poliçe olsaydı, davalıya karşı icra takibi ve itirazın iptali davasının açılmayacağını bu nedenle davalı taraf lehine vekalet ücretine hükmedilmemesi gerekirken vekalet ücretine hükmedilmiş olmasının hukuka aykırı olduğunu bu nedenlerle ilk derece mahkemesi kararının icrasının kanun yolu incelemesi süresine geri bırakılmasına, kararın davalı taraf lehine hükmedilen...

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ ve GEREKÇE:Dava, dava dışı üçüncü kişinin aracına verdiği zarar nedeniyle üçüncü kişiye yapılan ödemenin ----- genel şartları uyarınca davalı sigortalıdan tahsili için başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali talebine ilişkindir.2918 sayılı KTK'nın 48. maddesinde; alkollü içki alması nedeniyle güvenli sürme yeteneklerini kaybetmiş kişilerin karayolunda araç sürmelerinin yasak olduğu ifade edilmiştir.Karayolları Trafik Yönetmeliğinin "Uyuşturucu ve Keyif Verici Maddeler ile İçkilerin Etkisinde Araç Sürme Yasağı" başlıklı 97/1. maddesinde; alkollü içki almış olması nedeniyle güvenli sürme yeteneğini kaybetmiş kişilerin karayolunda araç sürmelerinin yasak olduğu açıklandıktan sonra bu konu ile ilgili olan "b-2" bendinde; alkollü içki almış olarak araç kullandığı tesbit edilen diğer araç sürücülerinden kandaki alkol miktarı 0.50 promil üstünde olanların araç kullanamayacakları belirtilmiştir....

Dosyanın incelenmesinde; davanın Güvence Hesabı tarafından trafik kazası nedeniyle ZMMS poliçesi bulunmayan aracın sebebiyet verdiği kaza nedeniyle kazada yaralanan yolcuya ödenenin tazminatın rücuen ZMMS poliçesi bulunmayan araç işleteni ve sürücüsünden tahsiline yönelik dava olduğu, davalıların gerçek kişi oldukları, davalı aracın kullanım şeklinin hususi olduğu, davanın haksız fiilden kaynaklı rücu davası olduğu, Yargıtay ... HD'sinin 16/09/2021 tarih ve ... esas, ... karar sayılı kararı gerekçesi de dikkate alındığında davada görevli mahkemenin Asliye Hukuk Mahkemesi olduğu anlaşılmış, Kınık Asliye Hukuk Mahkemesi'nce görevsizlik kararı verildiğinden ve karar istinaf edilmeksizin kesinleşmesi ile dosya mahkememize gönderildiğinden, karar istinaf edilmeksizin kesinleştiğinde görevli yargı yerinin belirlenmesi için HMK'nın 22/2.maddesi uyarınca dosyanın İzmir Bölge Adliye Mahkemesi İlgili Hukuk Dairesi'ne gönderilmesine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur....

İcra Müdürlüğünün 2008/4992 sayılı dosyasına yaptığı itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmiş; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir. 1-Dosya içerisindeki bilgi ve belgelere, mahkeme kararının gerekçesinde, dayanılan delillerin tartışılıp, değerlendirilmesinde usul ve yasaya aykırı bir yön bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir. 2-Dava, ZMSS sözleşmesinden kaynaklanan ve itirazın iptali şeklinde sigortalı hakkında açılan rücuen tazminat istemine ilişkindir. 2918 sayılı KTK.nun 95/2 maddesi uyarınca sigorta sözleşmesinden veya sözleşmeye ilişkin kanun hükümlerinden doğan nedenlerle sigortacının tazminat yükümlülüğünün azaltılması ve kaldırılmasına ilişkin haller sigortacı tarafından 3. Kişilere karşı ileri sürülemeyeceğinden sigortacı zarar görene ödeme yaptıktan sonra tazminatın kaldırılması ya da indirilmesini sağlayabileceği oranda kendi sigorta ettirenine rücu edebilecektir....

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI : Mahkemece; ''....Açılan davanın KISMEN KABULÜ ile, İzmir 23. İcra Dairesi'nin 2018/9502 Esas sayılı icra takip dosyasında davalının yapmış olduğu itirazın KISMEN İPTALİ ile, Takibin 8.905,00 TL asıl alacak, 138,33 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 9.043,33 TL üzerinden devamına, Takip tarihinden itibaren asıl alacağa yıllık % 9 temerrüt faizi uygulanmasına, Fazlaya ilişkin istemin REDDİNE..... '' şeklinde karar verilmiştir....

Dava, trafik sigortası poliçesinden kaynaklanan rücuan tazminatın itirazın iptali şeklinde istemine ilişkindir. Karayolları Motorlu araçlar Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası Genel Şartları, "Zarar görenlerin haklarının saklı tutulması ve sigortacının işletene rücu hakkı " başlıklı B.4-D hükmü: "tazminatı gerektiren olay işletenin ve eylemlerinden sorumlu olduğu kişilerin veya motorlu aracın hatır karşılıksız olarak kendilerine verilen kişilerin uyuşturucu veya keyfi verici maddeler almış olarak aracı sevk ve idare etmeleri esnasında meydana gelmiş veya olay yukarıda sayılan kişilerin alkollü içki almış olmaları nedeniyle aracı güvenli sürme yeteneklerini kaybetmiş bulunmalarından ileri geliyorsa" şeklindedir....

İcra Müdürlüğü'nün 2018/8898 Esas sayılı dosyasıyla icra takibi yapıldığını ancak borçlular söz konusu takibe yetki yönüyle itirazı üzerine dosya yetkili Erzincan İcra Müdürlüğü'nün 2018/7247 Esas sayılı dosyasından gönderilen ödeme emrine davalının itirazı sonucu takibin durduğunu ancak sürücünün ehliyetinin olmaması ve alkollü olması sebebiyle ZMMS Genel Şartları B-4 /b maddesinde açıkça tek başına bir rücu sebebi olarak düzenlendiğini, bu nedenlerle davalıya ait araçta yolcu olarak bulunan Murat Kaya’nın vefatı sebebiyle murislerine ödenen vefat tazminatının işletene rücu hakkının doğduğunu beyan ederek davalının, Erzincan İcra Müdürlüğü'nün 2018/7247 Esas sayılı icra dosyasına yapmış olduğu itirazlarının İptali ite takibin devamını talep ve dava etmiştir....

in yeterli sürücü belgesine sahip olmadığı, TTK 1472/1,KTK 95/2,42/11, ZMMS poliçe şartları B4 maddesi uyarınca davacının ödediği tutarın ve faizini kendi sigortalısına rücu edebileceği, yapılan hesaplamaya icra takibine konulan asıl alacak 39.000,00TL işlemiş faiz 798,16 TL olmak üzere toplam 39.798,16 TL'nin davalıya rücu edilebileceği, alacağın yargılama başında belirlenebilir mahiyette likit bir alacak olması ve itiraz nedeniyle davacının alacağına geç kavuşacak olması nedeniyle icra inkar tazminatı yasal şartlarının oluştuğu anlaşılmakla Mahkememizde oluşan vicdani kanaate göre aşağıdaki hüküm kurulmuştur....

ün olay yerini terk hususunda haklı bir sebebinin bulunduğu yönünde savunmasının bulunmadığı, kazanın davacı sigortacının ileri sürdüğü biçimde gerçekleştiği hususunun somut delillerle ispat edildiği kanaatine varıldığından, davacının Karayolları Motorlu Araçlar Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası Genel Şartları B-4.f maddesi uyarınca rücu hakkının doğduğunun kabulü gerekmiştir. -Tüm bu hususlar birlikte değerlendirildiğinde, davacı ... şirketinin rücu isteminin yerinde olduğu, davacı tarafça dava dışı 3. Kişiye poliçe kapsamında ödenen 60.110,00 TL bedelin olayın oluş şekline, meydana gelen bedeni zarara ve tarafların kusur durumuna uygun olduğu kanaatine varıldığından itirazın iptali ile davanın kabulüne karar vermek gerekmiştir. -Davacı vekili, itirazın iptali talebi ile birlikte icra inkar tazminatı talebinde bulunmuştur. Borçlu aleyhine icra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için likit ve belirlenebilir bir alacağın mevcut olması gerekmektedir....

Dosyada yapılan incelemede; 16/08/2017 tarihinde, davacı nezdinde ZMM sigortalı ... plaka sayılı aracın karıştığı trafik kazasında, zarar gören ... plaka sayılı araç için ödenen tazminatın ZMM Sigortası Genel Şartlarının B.4.b maddesi kapsamında (D sınıfı ehliyetname ile sevk ve idare edilebilecek aracın C sınıfı ehliyetname sahibi dava dışı sürücü tarafından sevk ve idare edilmesi nedeniyle) sigortalıdan rücuen tahsili için başlatılan icra takibine itirazın iptali istemiyle eldeki davanın açıldığı, anlaşılmıştır. Somut olayda, davacı ZMMS sigorta şirketi, kaza nedeniyle zarar gören 3. kişi (zarar gören araç maliki) için ödediği meblağı, dava dışı araç sürücüsünün yeterli ehliyetnameye sahip olmadığı iddiasıyla, sigortalı araç malikinden rücuen tahsiline karar verilmesini talep etmektedir. Davacı ZMMS sigorta şirketi ile davalı sigortalı arasında sigorta akti mevcut olup, sözleşmesinin tarafı davalı maliktir....