İSTİNAFA BAŞVURAN TARAF VE İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ: Davalı/ karşı davacı kadın vekili hükmün; kusur belirlemesi, asıl davanın kabulü, zina sebebine dayalı davanın reddi, reddedilen tazminatlar ile ziynet alacağı talebi yönünden istinaf yasa yoluna başvurmuştur. Davacı/ karşı davalı erkek istinaf yasa yoluna başvurmamıştır. DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE: Asıl dava; davacı/ karşı davalı erkek tarafından açılmış TMK.nun 166/1 maddesine dayalı boşanma ve fer'ilerine ilişkindir. Karşı dava; davalı/ karşı davacı kadın tarafından açılmış zina nedenine dayalı TMK.nun 161 maddesine dayalı boşanma, olmadığı takdirde TMK.nun 166/1 maddesine dayalı boşanma ve fer'ileri ile ziynet alacağı istemine ilişkindir. İstinaf dilekçesi verilirken, istinaf kanun yoluna başvuru için gerekli harçlar ve tebliğ giderleri de dâhil olmak üzere tüm giderler ödenir....

Zina, evli kişisinin farklı cinsten bir başka kişiyle cinsel ilişkiye girmesi olduğuna göre; zina gerçekleşmemiştir. Zina hukuki sebebine dayalı boşanma talebi reddedilmelidir. Ne var ki; davacının talebi aynı zamanda genel boşanma sebebini oluşturan "evlilik birliğinin temelinden sarsılması (TMK. md. 166/1-2) " sebebini de içerdiğinden; kadının zina oluşturmayan ancak sadakat yükümlülüğüne aykırı davranışı nedeniyle, Türk Medeni Kanununun 166/1. maddesi uyarınca boşanmaya karar verilmesi gerekir. Boşanma hükmü, hüküm sonucu olarak doğrudur.Ancak, karar gerekçesi yerinde değildir. Bu nedenle, hükmün boşanmaya ilişkin karar gerekçesinin Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununu 438/son maddesi uyarınca değiştirilerek ve düzeltilerek boşanma kararının onanması gerektiğini düşünüyorum. Değerli çoğunluğun onama düşüncesine katılmakla birlikte onama gerekçesine katılmıyorum....

kısım beyanlardan anlaşılacağı üzere, davacı kadının son iki yıldır sürekli olarak hafta sonları baba evine gittiği, her ne kadar zina sebebine dayalı boşanma boşanma davası açılmış ise de, zina yapıldığına ilişkin her türlü şüpheden uzak tanık beyanı ve başka delilin olmadığı, GSM kayıtlarından ve fotoğraflardan davalı erkeğin sadakate aykırı güven sarsıcı davranışta bulunduğu anlaşılmakta ise de, zina boyutunda bir eylemin varlığı ispatlanamadığından zina nedenine dayalı boşanma davasının reddine karar verilmesi gerektiği,, mevcut duruma göre evlilik birliği temelinden sarsıldığı, olayların akışı karşısında eşine sadakate aykırı güven sarsıcı davranışta bulunan, eşine fiziksel şiddet uygulayan, hakaret eden, psikolojik ve ekonomik şiddet uygulayan, eşinin ailesine hakaret eden davalının ağır kusurlu olduğu, sürekli baba evine giden davacının boşanmaya yol açan olaylarda az da olsa kusurlu olduğu, taraflar arasında ortak hayatı temelinden sarsacak derecede ve birliğin devamını imkan...

GEREKÇE: Asıl davanın konusu zina, olmadığı taktirde geçimsizlik sebebine dayalı boşanma; birleşen davanın konusu geçimsizlik sebebine dayalı boşanma davasıdır. Mahkemece, asıl davada zina sebebine dayalı boşanma talebinin reddine, asıl ve birleşen davada geçimsizlik sebebine dayalı boşanma davalarının kabulüne karar verilmiş, hükme karşı davacı/b.davalı kadın tarafından istinaf başvurusunda bulunulmuştur. HMK'nun 355.maddesine göre resen gözetilecek kamu düzenine aykırı haller dışında istinaf incelemesi, istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak yapılır....

İSTİNAF SEBEPLERİ: Davacı taraf zina nedeniyle açılan boşanma davasının reddine yönelik süresinde istinaf talebinde bulunmuştur. GEREKÇE : Davacı, davalının zinası (TMK.m.161), bunun kabul edilmemesi halinde TMK’nın 166/1maddesinde yer alan evlilik birliğinin temelinden sarsılması hukuki sebebine dayalı olarak boşanmaya karar verilmesini istemiş, ilk derece mahkemesince zina nedenine dayalı davanın reddine, tarafların Türk Medeni Kanununun 166/1.maddesi gereğince boşanmalarına karar verilmiş, hüküm davacı tarafından istinaf edilmiştir. Yapılan yargılama ve toplanan delillerden; davalı kadının Cengiz Uzundere isimli şahıs ile cinsel ilişki yaşadığı hususu kanıtlanmıştır....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Aile Mahkemesi DAVA TÜRÜ :Boşanma Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü. Dava, Türk Medeni Kanununun 161.maddeye dayalı zina ve Türk Medeni Kanununun 163.maddeye dayalı haysiyetsiz hayat sürme nedeniyle boşanma istemine ilişkindir. Zina eyleminin kanıtlanamamış olması nedeniyle buna dayalı davanın reddi gerekmekte ise de Türk Medeni Kanunu 163.madde koşullarının gerçekleşmiş bulunması nedeniyle, sonucu itibariyle doğru olan hükmün onanmasına karar verilmesi gerekmiştir....

yaşayarak sadakat yükümlülüğüne aykırı davrandığı anlaşılmasına rağmen davacının zina hukuki sebebine dayalı davasının kabulü gerektiği halde reddine karar verilmesi isabetli bulunmamıştır....

Maddelerine dayalı karşılıklı boşanma davasında davacı-karşı davalı taraf; kadının kabul edilen davaları, kusur tespiti, kadın lehine hükmedilen nafakalar ve tazminatlar ile kabul edilen zina davası yönünden, süresinde istinaf talebinde bulunmuştur. TMK'nun 161,166/1,166/4. Maddelerine dayalı karşılıklı boşanma ve ferilerine ilişkin eldeki davada, resen gözetilecek kamu düzenine aykırı haller dışında istinaf sebepleriyle sınırlı olarak (HMK md. 355) mahkememizce yapılan inceleme sonucunda; 1- TMK'nun 161. Maddesine dayalı zina davasına yönelik yapılan incelemede; Kadına ait karşı dava dilekçesinin incelenmesinde, davasının TMK'nun 166/1,166/4 maddelerine ilişkin olduğu, zinaya ilişkin her hangi bir talebinin bulunmadığı mahkemece talebi aşarak zina davasının kabulüne karar verilmesi isabetsizdir. Ayrıca zina eyleminin erkeğin birlikte yaşadığı kadından çocuğunun olduğu, kadının retle sonuçlanan davada sabit olduğu hak düşürücü sürenin de geçtiği sabittir....

Davacı-davalı erkeğin birleşen davasının terditli dava olup, öncelikle zina hukuki sebebi ile boşanma talep edildiği, kadının zina olgusu gerçekleştiği, birleşen davada zina hukuki sebebi ile tarafların boşanmalarına karar verilmesinin isabetli olduğu; terditli davalarda asli talep kabul edilmediği taktirde fer'î talep incelenebileceği, birleşen davada asli talep olan zina hukuksal sebebine dayalı boşanma talebinin kabul edildiği bu nedenle fer'î talebininin incelenmesinin mümkün olmadığı, fer'î talep olan haysiyetsiz hayat sürme ve evlilik birliğinin sarsılması hukuki sebeplerinde de boşanmaya karar verilmesinin ... olmadığı; İlk Derece Mahkemesince kadının kabul edilen ve gerçekleşen kusurlu davranışlarına karşılık erkeğin de eşine karşı fiziksel şiddet uyguladığı, boşanmaya sebebiyet veren olaylarda erkeğin az, kadının ise ağır kusurlu olduğu, erkek de kusurlu olup, kendisi de boşanma davası açtığına göre, erkeğin, kadının boşanma davasına itirazı hakkın kötüye kullanılması...

Her ne kadar ilk derece mahkemesince , her 2 davada kusurun belirlenmesi yönünden davalı-birleşen davacı erkeğin eşine karşı hakaretamiz tavır ve davranışları, şans oyunları oynaması, evin geçimini çoğunlukla davacının sağlaması nedeniyle az kusurlu, geçimsizlikte zina eylemi ve eşine karşı hakaretamiz söz ve davranışları nedeniyle davacı-davalı kadının daha fazla kusurlu olduğu ve kusurlu davranışlarının davalı-birleşen davacı erkeğin kişilik hakkını ihlal ettiğinden bahisle manevi tazminat istemi kabul edilmiş ise de birleşen davacı erkek vekili tarafından zina ve evlilik birlikteliğinin temelinden sarsılması hukuku nedenine dayalı açılan boşanma davasında; yukarıda açıklanan nedenlerle davalı-davacı erkeğin zina davası subuta ermediğinden Dairemizce birleşen davacı erkek vekilinin açtığı zina hukuku sebebine dayalı açılan boşanma davası reddedilmekle birlikte evlilik birlikteliğinin temelinden sarsılması hukuku nedenine dayalı davacı kadının açtığı boşanma davasında, zina vakasına...