Dava konusu uyuşmazlık, taşınmazın niteliğinin değiştirilmesi istemine ilişkindir. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yörede 1946 yılında yapılıp kesinleşen orman kadastrosu, daha sonra 1993 yılında yapılıp kesinleşen 2/B madde uygulaması vardır. İncelenen dosya kapsamına, kararın dayandığı gerekçeye ve davalı taşınmazın kesinleşmiş mahkeme kararıyla orman vasfıyla Hazine adına tesciline karar verildiği, 02/01/2008 tarihinde de 178 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 178 sayılı kararnamenin 13/d maddesi gereğince Orman Bakanlığına (Orman Genel Müdürlüğü) orman olarak tahsis edildiği anlaşıldığına göre, yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddi ile usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının temyiz edene yükletilmesine 17/10/2019 günü oy birliği ile karar verildi....

Hal böyle olunca; mahkemece, dava konusu taşınmazın orman niteliğinin kesinleştiği 19.11.1996 tarihinden sonra idarece yapılmış orman sınırları dışına çıkarma işlemimin bulunmadığı, 2009 yılında yapılan güncellemenin orman sınıları dışına çıkarma işlemi niteliğinde bulunmayıp, önceden orman sınırları dışına çıkarılmış taşınmazlar hakkında 3402 sayılı Yasa'nın Ek-4. maddesi uyarınca kullanıcı şerhine ilişkin bunduğu ve bu nedenle de çekişmeli taşınmaz hakkında güncelleme yapılmadığı, güncelleme listesinde de orman niteliğinin yazıldığı, diğer bir anlatımla; çekişmeli taşınmazın hukuken orman niteliğinde bulunduğu gözetilerek davanın reddine karar verilmesi gerekirken, delillerin takdirinde hataya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması isabetsiz olup, Orman İdaresinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, Yargıtay duruşması için belirlenen 2.540,00 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak, duruşmada kendisini vekil ile temsil ettiren davalı tarafa verilmesine, yasal koşullar...

Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 1945 yılında 3116 Sayılı Yasaya göre yapılıp kesinleşen orman kadastrosu ile 14.04.2004 tarihinde ilan edilerek dava tarihinde kesinleşen aplikasyon ve 2/B uygulaması vardır. Genel arazi kadastrosu işlemi 1972 yılında kesinleşmiştir. Mahkemece çekişmeli taşınmazın 2/B madde sahasında kaldığı belirlendiği halde, tapu kaydında bununla ilgili şerh bulunmaması nedeniyle davanın reddine karar verilmiştir. Bir yerin orman sınırları içindeyken daha sonra orman niteliğinin yitirilmesi nedeniyle orman sınırı dışına çıkarma işlemi yapılmışsa, Hazine adına tescil kararı verilebilmesi için 2/B işleminin itirazsız kesinleşmiş olması yeterlidir. İdarenin herhangi bir nedenle taşınmazın tapu kaydına bu yönde şerh koymaması taşınmazın öncesi orman iken daha sonra orman sınırı dışına çıkarılmış olduğu gerçeğini değiştirmez....

Mahkemece davanın kısmen kabulüne, çekişmeli parselin tapu kaydının beyanlar hanesinde yer alan ... ... zilyetliğinde olduğu şeklindeki şerhin iptaline, bilirkişi raporlarıyla çekişmeli parselin tarla nitelinde olduğunun belirlendiği gerekçesiyle taşınmazın niteliğinin değiştirilmesi talebinin reddine karar verilmiş, hüküm Hazine tarafından taşınmazın niteliğinin ... ve taşlık olarak değiştirilmesi gerektiğinden söz edilerek temyiz edilmekle dairece hüküm fıkrasına “Çekişmeli taşınmazın 6831 Sayılı Yasanın 2/B maddesi gereğince Hazine adına orman sınırları dışına çıkarıldığının beyanlar hanesine yazılmasına” cümlesinin yazılması suretiyle düzeltilerek onanmasına karar verilmiştir. Bu kez Hazine vekili kararın düzeltilmesini istemektedir. Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, tapunun beyanlar hanesindeki zilyetlik şerhinin silinmesi ve taşınmazın niteliğinin değiştirilmesi istemine ilişkindir....

Suç teşkil edecek biçimde zorlama yolu ile ormanın niteliğinin yok edilmesi, yasalarla korunamaz. Hakim, bilirkişinin görüşü ile bağlı olmayıp, belirlediği teknik bulguları hukuk bilgisi ile serbestçe taktir eder. Yukarıda anlatıldığı gibi çekişmeli taşınmazın 31.12.1981 tarihinden önce nitelik yitirdiği kabul edilemeyeceği gibi, çekişmeli taşınmazın, Orman Yönetimi bünyesinde çalışan uzmanlarca orman niteliğini yitirmediği yönünde düzenlenen raporlarla belirlenip, orman niteliğiyle tapuya tescili istendiğine, 18.11.2003 tarihinde yürürlüğe giren 4999 Sayılı Yasanın 6. maddesi ile değişik 6831 Sayılı Yasanın 11/5 maddesi taşınmazın niteliğini belirleme konusunda Hazine’ye taktir hakkı vermeyip, orman rejimi dışına çıkartılan ancak, fiilen orman olduğu Orman Genel Müdürlüğünce tesbit edilen yerlerin talep üzerine Maliye Bakanlığınca Orman Genel Müdürlüğüne tahsis edilip orman niteliği ile Hazine adına tescilini öngörmektedir....

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacılar vekili tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü: K A R A R .... mahallesi 157 ada 11 parsel sayılı 3.001,45 m2 yüzölçümündeki taşınmaz 05/02/2001 tarihinde hükmen orman niteliğinde Hazine adına tapuya tescil edilmiştir. Davacılar, çekişmeli taşınmazın mahkeme hükmüyle 6831 sayılı Kanunun 2/B maddesi uyarınca orman sınırları dışına çıkarıldığı halde, ... Dairesi Başkanlığının oluruyla çekişmeli taşınmazın tapu kaydında niteliğinin haksız bir idarî işlemle orman olarak değiştirildiği iddiasıyla, ... Dairesi Başkanlığınca çekişmeli taşınmazın ... lehine tahsis edildiğine ilişkin tapu kaydının terkini ile beyanlar hanesine "davacıların kullanımında olduğunun" yazılması istemiyle dava açmışlardır....

Yörede 57 nolu Orman Kadastro Komisyonu tarafından 3302 Sayılı Yasaya göre 1988 yılında yapılarak 13.12.1989 tarihinde 6 ay sureyle ilan edilen 2/B madde uygulamasında çekişmeli taşınmazın da içerisinde bulunduğu alanın (P.V numaralı poligon) ile 31.12.1981 tarihinden önce bilim ve ... bakımından orman niteliğini yitirdiği kabul edilerek Hazine adına orman sınırları dışına çıkartılmış ve bu işlem 13.05.1990 tarihinde kesinleşmiş ve bu işleme karşı gerçek kişiler tarafından tapu kaydına dayalı her hangi bir dava açılmamıştır. Çekişmeli taşınmaz sebze bahçesi niteliği ile Hazine adına tapuda kaytılı iken Mal Müdürlüğünün 12.05.2004 tarih ve 396 sayılı yazı ve talepleri ile de taşınmaz eylemli orman olması nedeniyle niteliğinin değiştirilmesi istenmiş ve 20.10.2004 gün ve 3344 yevmiye ile tapu kaydında taşınmazın niteliği orman olarak değiştirilmiştir. Bu idari işlemin iptali için davacılar ..., ... ve ......

Aksi halde, yani taşınmazın orman niteliğini yitirmediği belirlendiği takdirde ise, çekişmeli yerin orman sınırları içine alınmasına ve kullanım kadastro tesbitlerinin iptali ile kullanım kadastro parsellerinin orman niteliğiyle tapuya tescillerine karar verilmeli, şayet çekişmeli taşınmaz hakkında kullanım kadastro tutanağı düzenlenmemiş ve çekişmeli taşınmazın orman niteliğini kaybettiği belirlendiği takdirde ise, davanın reddine, aksi halde ise, yani çekişmeli taşınmaz hakkında kullanım kadastro tutanağı düzenlenmemiş ve çekişmeli taşınmazın orman niteliğini kaybetmediği yukarıda açıklanan hususlar gözetilerek belirlendiği takdirde ise, çekişmeli taşınmazı kapsayan 2/B madde uygulaması iptal edilerek çekişmeli taşınmazın orman sınırları içine alınmasına ve tescil talebi yönünden ise, genel mahkemeler görevli olduğundan görevsizlik kararı verilmeli ve son olarak şayet çekişmeli taşınmaz hakkında kullanım kadastro tutanak veya tutanakları düzenlenmemiş ise, her halükarda (yani taşınmazın...

ve özel mülk olamayacak orman içi açıklığı niteliğindeki yerleri sahiplenmesinin yasal anlamda bilim ve ... bakımından nitelik kaybı olmayıp, zorla ve ormanın tahribi sonucu niteliğinin kaybettirilmesi olduğu, bu yöntemin ... erozyonu, ormanların yok olması, doğanın ve çevrenin bozulması sonucunu doğuracağı, yasada tanımlanan bilim ve ... bakımından orman niteliğini tam olarak kaybetme kavramından bu tür olayların amaçlanmadığı, 6831 Sayılı Yasanın aksi yönde yorumunun ormanların bilinçli şekilde niteliğinin kaybettirilmesine, tahribine, yok edilmesine izin verdiği sonucuna ulaştıracağı, bu durumun ise Anayasanın 169 ve 170. maddelerine aykırılık oluşturacağı, suç teşkil edecek eylemlerle ve zorlama yolu ile ormanların niteliğinin kaybettirilmesinin yasalarla korunamayacağı, o halde uzman orman bilirkişi tarafından tüm bu olgulara göz önünde bulundurularak dava konusu taşınmazın orman bütünlüğünü bozmama, su ve ... rejimine ve çevresindeki ekosistemlerinin tüm öğeleriyle kendisini yenileyebilme...

Somut olayda; Orman yönetimi taşınmazın orman sayılan yerlerden olduğu iddiasıyla ilk davayı açtığına ve taşınmazın sular altında kalmasından sonra, davanın taşınmazın niteliğinin ve mülkiyetin tesbiti olgusuna dönüştüğüne göre uyuşmazlık taşınmazın orman sayılan yerlerden olup olmadığı ve kadastro da gerçek kişiler lehine tespit yapıldığına göre taşınmaz mülkiyetinin kime ait olduğu noktasında toplanmaktadır. Çekişmeli taşınmazın bulunduğu, ... Köyünde genel arazi kadastrosu 1977 yılında yapılmış, dava ve tesbit tarihinden önce yapılmış bir orman kadastrosu bulunmamaktadır. Kural olarak; orman sınırlaması yapılmayan veya sınırlamanın ilk olarak yapıldığı yerlerde bir yerin orman niteliğinin ve hukuki durumunun 3116, 4785 ve 5658 Sayılı Yasa hükümleri dikkate alınarak taşınmazın en eski tarihli memleket haritası, ... fotoğrafı ve amenajman planında ne şekilde ve ne olarak nitelendirildiğinin saptanması suretiyle belirlenmesi gerekir....